Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 по делу n А32-20190/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

подряд на строительство жилого монолитного дома по ул. Зиповской-Московской по проектам. Пунктом 1.2 вышеуказанного договора предусмотрено, что подрядчик обязуется выполнить работы своими силами и силами субподрядных организаций. Согласно пункта 2 вышеуказанного договора стоимость выполняемых Подрядчиком  строительно-монтажных работ определяется согласно фактически выполняемым объемам работ. В соответствии  с п. 4.2.7 договора строительного подряда Заказчик обязан обеспечивать непрерывный режим финансирования в течение всего периода ведения работ (строительства). Пунктом 7 договора строительного подряда определены условия оплаты. Согласно п.7.1 «Заказчик не позднее, чем через 6 дней после подписания обусловленного Договором акта приемки выполненного этапа работ обязуется оплатить Подрядчику стоимость принятых Заказчиком по акту работ. Оплата происходит поэтапно в течение 6 дней с момента получения от Подрядчика актов приемки работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), исполнительной документации (п.7.2). Окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится  не позднее 30 дней после полного завершения его строительства (п.7.5). В соответствии с п.7.7 Договора  для приобретения необходимых оборудования, оснастки, материалов на начальный этап работ Заказчик выделяет аванс в размере 30 % от сметной стоимости объекта согласно графику финансирования. Пунктом 9 Договора предусмотрена ответственность сторон, согласно п.9.2.1 за задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные работы уплачивается пеня в размере 0,03% от суммы соответствующего платежа за каждый день просрочки, начиная с пятого дня после предъявления счета, но не более 3% от суммы платежа.

Также к договору строительного подряда имеется график финансирования, который не представлен.

Предметом  договора строительного подряда от 12.01.05 года № 7/2 определено, Заказчик (ООО ТП «Универсал-Авто»), согласно п.1.2 должен предоставить Подрядчику (ООО «ДЖК Первомайская роща») «строительную площадку,  разрешение на производство работ, экспертные заключения, оплатить выполненные работы на условиях настоящего договора». В соответствии  с п.4.2.7  Договора, Заказчик обязан обеспечивать непрерывный режим финансирования в течение всего периода ведения работ (строительства). Пунктом 7 договора строительного подряда определены условия оплаты. Согласно п.7.1 «Заказчик не позднее, чем через 6 дней после подписания обусловленного Договором акта приемки выполненного этапа работ обязуется оплатить Подрядчику стоимость принятых Заказчиком по акту работ. Оплата происходит поэтапно в течение 6 дней с момента получения от Подрядчика актов приемки работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), исполнительной документации (п.7.2). Окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится  не позднее 30 дней после полного завершения его строительства (п.7.5). В соответствии с п.7.7 Договора  для приобретения необходимых оборудования, оснастки, материалов на начальный этап работ Заказчик выделяет аванс в размере 30 % от сметной стоимости объекта согласно графику финансирования. Пунктом 9 Договора предусмотрена ответственность сторон, согласно п.9.2.1 за задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные работы уплачивается пеня в размере 0,03% от суммы соответствующего платежа за каждый день просрочки, начиная с пятого дня после предъявления счета, но не более 3% от суммы платежа. Общая стоимость работ ориентировочно определенная договорами составляет 192 103 тыс. руб. (п.2.1 Договора). Согласно утвержденного обеими сторонами графика целевого финансирования предусмотрено 18 этапов финансирования за период строительства с апреля 2005 года по сентябрь 2006 года. Таким образом, на основании утвержденного графика предусмотрено финансирование за период с августа по декабрь 2005 года в сумме  53 677 тыс. руб.

Согласно, заключенным договорам строительного подряда на выполнение строительно-монтажных работ (п.4.2.7 Договоров от 12.01.05 года № 7/2 и от 03.03.04 года № 03/03/04) ООО ТП «Универсал-Авто» обязано обеспечить непрерывное финансирование работ. Также договорами предусмотрено авансирование работ в размере 30% от суммы финансирования предусмотренной графиками финансирования, утвержденными обеими сторонами.

Инспекцией правильно установлено, что за период с 01.08.05 года по 31.12.07 года ООО «ДЖК Первомайская  роща»  выполнены строительно-монтажные работы и реализованы материалы в адрес ООО ТП «Универсал-Авто» на сумму 170187816 руб., в т.ч. НДС в сумме 25960853 руб., что подтверждается первичными бухгалтерскими документами, регистрами бухгалтерского учета. По данным бухгалтерского учета ООО «ДЖК Первомайская роща» оплата в счет реализации СМР и материалов поступила в сумме 164565310 руб., в т.ч. НДС в сумме 25103183 руб.  из них:

- путем перечисления денежных средств на расчетный счет с назначением платежа «по договору строительного подряда от 12.01.05 года № 7/2» и  «по договору подряда от 03.03.04 № 03/03/04»  в сумме 94 532 994 руб., в т.ч. НДС в сумме 14 420 287 руб.

- путем взаиморасчетов по Д-ту счетов 76.5, 60 К-ту счета  62 в сумме 49 142 753,60 руб., в т.ч. НДС в сумме 7 496 352 руб.

- путем взаиморасчетов по Д-ту счета 66.2 К-ту счета 62 в  сумме 20 889 562 руб., в т.ч. НДС в сумме 3 186 543 руб.

Таким образом, оплата строительно-монтажных работы путем проведения взаиморасчетов составляет более 41 %, таким образом, условия договоров строительного подряда от 12.01.05 года № 7/2 и от 03.03.04 года № 03/03/04 в части непрерывного финансирования строительства жилых домов, ООО ТП «Универсал-Авто» не выполнены.

Инспекцией правильно установлено, что 26.09.2006 года, согласно платежному поручению № 27 на расчетный счет ООО «ДЖК Первомайская роща» поступили денежные средства в сумме 65 000 000 руб., в т.ч. НДС в сумме 9 915 254 руб. с назначением платежа «предоплата за материалы согласно договору СМР от 12.01.05 года № 7/2».

27.09.2006 года вышеуказанные денежные средства были возвращены ООО ТП «Универсал-Авто» платежным поручением от 27.09.06 года № 175 в сумме 48 500 000 руб., в т.ч. НДС 7 398 305 руб. и платежным поручением от 27.09.06 года № 177 на сумму 5 357330 руб., в т.ч. НДС в сумме 817219,83 с назначением платежа «Возврат денежных средств за СМР по дог. подряда от 12.01.05 № 7/2».

В октябре 2006 года на расчетный счет ООО «ДЖК Первомайская роща» платежным поручением от 13.10.06 года № 105 на сумму 33191772 руб., в т.ч. НДС в сумме 5063151,66 руб. поступили денежные средства от ООО ТП «Универсал-Авто» с назначением платежа «За СМР согл. договору строительного подряда от 12.01.05 № 7/2».

В учете ООО «ДЖК Первомайская роща» данные денежные средства отражены по К-ту счета 66.2 «Краткосрочные займы и кредиты» и составлен беспроцентный договор займа от 13.10.06 года  на сумму 33191772 руб.

В декабре 2006 года на расчетный счет ООО «ДЖК Первомайская роща» платежным поручением от 13.12.06 года № 311 на сумму 17 531 100 руб., в т.ч. НДС в сумме 2674235,59 руб. поступили денежные средств от ООО ТП «Универсал-Авто» с назначением платежа «За СМР согл. договору строительного подряда от 12.01.05 № 7/2».

В учете ООО «ДЖК Первомайская роща» данные денежные средства отражены 13.12.06 года по К-ту счета 62 «Расчеты с покупателями»,  однако проводкой Д-т 62 К-т 66.2  сумма 13 643 465 руб. отнесена как полученный беспроцентный заем согласно договору от 13.12.06 года.

Платежным поручением от 28.12.06 года № 383 в сумме 4 000 000 руб., в т.ч. НДС в сумме 610169,49 руб. на расчетный счет ООО «ДЖК Первомайская роща» поступили денежные средства от ООО ТП «Универсал-Авто» с назначением платежа «За СМР согл. договора строительного подряда от 12.01.05 № 7/2», вышеуказанная сумма отнесена в учете ООО «ДЖК Первомайская роща» по К-ту счета 66.2 «Краткосрочные займы и кредиты» и составлен беспроцентный договор займа от 28.12.06 года.

Таким образом, учет денежных средств регулярно поступавших на расчетные счета ООО «ДЖК Первомайская роща» не велся в соответствие с назначением платежа указанного в платежном поручении.

Оплата строительно - монтажных работ осуществлялась финансово-хозяйственной операцией по Д-т счета 66.2 «Кредиторская задолженность по договорам займа» и К-т счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» в сумме 20 889 562 руб., в т.ч. НДС 3 186 543 руб. 

Описанные выше взаиморасчеты обезличены, а именно, не указаны реквизиты договоров займа, по которым происходило списание кредиторской задолженности, реквизиты счетов-фактур, товарных накладных, актов выполненных строительно-монтажных работ, которыми зачтены заемные обязательства. 

В соответствии п. 1 ст. 9 Закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" зачет взаимных требований, как и любая хозяйственная операция, должен быть оформлен документально, а именно акт взаиморасчетов должен содержать все обязательные реквизиты, номера, даты, суммы документов, согласно которым возникла кредиторская и дебиторская задолженность.

Инспекцией сделан правильный вывод о том, что проведенные взаиморасчеты по Д-ту счетов 60, 76.5, 66.2 и К-ту счета 62 не подтверждают погашение дебиторской задолженности по счету 62 и кредиторской задолженности по счетам 66.2, 76.5, 60, поскольку из них невозможно определить размер суммы, внесенной конкретно по каждому из указанных договоров займа, счетов-фактур, товарных накладных. Взаиморасчет произведен в общей сумме. Иных доказательств, подтверждающих расчеты по рассматриваемым сделкам, Общество не представило.

Согласно данным регистров бухгалтерского учета ООО «ДЖК Первомайская роща» по состоянию на 31.12.07 года дебиторская задолженность ООО ТП «Универсал-Авто» по счету 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» составляет 19 805 590 руб., в т.ч. НДС в сумме 3 021 192 руб. Затраты произведенные по выполненным этапам строительно-монтажных работ, но не сданных заказчику по состоянию на 31.12.07 года по Д-ту счета 20 «Затраты на производство» отражены в сумме 30 875 189 руб.

При отсутствии полного расчета за фактически выполненные работы, а именно наличии постоянной дебиторской задолженности по финансированию строительства  между ООО ТП «Универсал-Авто» (заимодавец) и ООО «ДЖК Первомайская роща» (заемщик) регулярно заключались договоры процентного и беспроцентного займов за период с 01.08.05 года по 31.12.07 года на сумму 135 899 968 руб., что подтверждается материалами выездной проверки.

Выездной проверкой правильно установлено, что денежные средства по договорам займа поступали в кассу и на расчетные счета ООО «ДЖК Первомайская роща». В среднем в месяц заключалось от 3 (трех) до 5 (пяти) договоров займа. По состоянию на 01.08.05 года кредиторская задолженность по заемным обязательствам перед ООО ТП «Универсал-Авто» составляла 42 264 307,26 руб., по состоянию на 01.01.08 года указанная задолженность увеличилась до 93 639 076,91 руб.

Согласно договорам займа ООО ТП «Универсал-Авто», в лице директора Гец Л.Г. является «Заимодавцем» с одной стороны и ООО «ДЖК Первомайская роща», в лице директора Мирошникова Д.Л. является «Заемщиком». Предметом договора займа являются денежные средства, которые Заимодавец передает Заемщику путем выдачи из кассы либо перечислением на расчетный счет заемщика, а Заемщик обязуется вернуть полученную сумму займа в сроки и в порядке, указанные настоящим договором. Пунктом 1.2 договоров установлен размер процентов по договорам  займа согласно ставке рефинансирования ЦБ РФ на момент заключения договоров и составляет от 10.5 до 13 % годовых от суммы займа.

Отдельные договоры займа являются беспроцентными. Пунктом 2 вышеуказанных договоров определены права и обязанности сторон, согласно которым заимодавец обязан передать Заемщику указанную в п. 1.1. сумму займа. Заемщик обязуется возвратить сумму займа в сроки установленные договором. Также заемщик вправе возвратить сумму займа досрочно. Заем считается возвращенным с момента передачи суммы займа продавцу.

Пунктом 3 договоров займа предусмотрена ответственность сторон. В соответствии с п 3.1 договора займа в случае невозвращения суммы займа, указанной в  п.1.1 Договора Заемщик уплачивает штраф в размере 0,05% от суммы займа за каждый день просрочки до дня возврата Займодавцу. Согласно пп. 3.2, 3.3,3.4 договорами займа предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору недобросовестная сторона обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки. Помимо возмещения убытков недобросовестная сторона обязана уплатить другой стороне штраф в размере причиненного ущерба.

Заемные средства использовались налогоплательщиком для выдачи заработной платы, оплаты услуг оказанных субподрядными организациями и физическими лицами, работающими по гражданско-правовым договорам, что подтверждается первичными бухгалтерскими документами, регистрами бухгалтерского учета, выпиской о движении денежных средств по расчетному счету ООО «ДЖК Первомайская роща».

Проведенными инспекцией контрольными мероприятиями,  в соответствии со ст. 93.1 НК РФ, по истребованию документов у ООО ТП «Универсал-Авто», установлено, что основным источником денежных средств по договорам займа являются денежные средства, поступившие от дольщиков, по договорам долевого участия в строительстве жилых домов, полученных заемных средствах от физических лиц.

ООО ТП «Универсал-Авто» осуществляло строительство жилых домов, используя денежные средства, поступавшие от участников долевого строительства жилого дома,  а также денежные средства, полученные по кредитным договорам, заключенным с Краснодарским филиалом ОАО «Россельхозбанк», что подтверждается истребованными документами в соответствии со ст. 931 НК РФ.

По условиям кредитных договоров обязательствами Заемщика (ООО ТП «Универсал-Авто») является целевое использование кредита исключительно на строительство жилых домов.

Однако, вышеуказанные денежные средства, поступившие в кассу ООО ТП «Универсал-Авто» от дольщиков, либо полученные по кредитным договорам, заключенным с банком, расходовались на выдачу заемных средств. Так, например, в кассу ООО ТП «Универсал-Авто» поступили денежные средства на основании приходных кассовых ордеров: от 26.12.07 № 189 от гр. Харламова Т.И. с назначением платежа «согласно договору 3-283» в сумме 2 166 780 руб. (Д-т 50 К-т 86.5), от 26.12.07 № 191 от гр. Харламова Д.Г. – «согласно договору 3-274» в сумме 1 986 180 руб. (Д-т 50 К-т 86.5), от 26.12.07 № 193 от гр. Толмачева Т.В.-  «согласно договору 3-280» в сумме 200 000 руб. (Д-т 50 К-т 86.5); от 26.12.07 № 195 от гр. Миненко И.М. - «согласно договору 3-282» в сумме 3 076 320 руб. (Д-т 50 К-т 86.5)   Всего поступили денежные средства 26.12.07 года от вышеуказанных граждан на участие в долевом строительстве в сумме 7 429 280 руб. (Д-т 50 К-т 86.5) – то есть данные платежи являются целевыми