Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2012 по делу n А53-5354/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

руб., в том числе в апреле 2008 года – 2 115,23 руб., в октябре 2008 года – 4 264,83 руб., в ноябре 2008 года – 10 797,02 руб., в декабре 2008 года – 19 630,95, в январе 2009 года – 21 678,78 руб., в феврале 2009 – 18 581,81 руб., в марте 2009 года – 15 987,80 руб., в апреле 2009 года – 10 113,46 руб., в мае 2009 года – 1 982,06 руб., в июне 2009 года – 1 744,83 руб., в июле 2009 года – 1 336,66 руб., в сентябре 2009 года – 3 144,67 руб., в октябре 2009 года – 3 241,91 руб., в ноябре 2009 года – 12 296,83 руб., в декабре 2009 года – 16 603,47 руб. по платежным поручениям № 2 от 19.01.2009 г № 22 от 22.07.2008 г., № 45 от 28.10.2008 г., № 54 от 10.12.2008 г. , № 7 от 20.02.2009 г., № 15 от 23.03.2009 г., № 14 от 23.03.2009 г., № 90 от 12.10.2009 г., №104 от 10.11.2009 г., № 122 от 15.12.2009 г. , № 4 от 14.01.2010 г.

Произведение ТСЖ платежей в указанном размере ответчиками не оспаривается.

Ссылаясь на то, что при расчете за полученный истцом газ ответчиками применялись оптовые цены вместо установленных законом розничных цен для населения, в связи с чем, оснований для получения сумм, составляющих разницу между суммой, начисленной ответчиками и оплаченной истцом по оптовым ценам (тарифам) для «прочих» потребителей и суммой, рассчитанной истцом по розничным ценам, установленным для населения, ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» и ОАО «Ростовоблгаз» не имеют, ТСЖ «Чехова, 62» обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

По своей правовой природе договор № 43-3-08408/08-Н опосредует правоотношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть газом, к которым в силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 31 марта 1999 года №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее – Закон о газоснабжении), законодательное и нормативно-правовое регулирование газоснабжения в Российской Федерации состоит из указанного закона, принимаемых в соответствии с ним федеральных законов, нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов муниципальных образований.

Статьей 4 Закона о газоснабжении закреплены основные принципы государственной политики в области газоснабжения в Российской Федерации, одним из которых является определение основ ценовой политики в отношении газа.

В соответствии со статьей 8 Закона о газоснабжении в целях реализации государственной политики в области газоснабжения в Российской Федерации Правительство Российской Федерации устанавливает принципы формирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке по газотранспортным и газораспределительным сетям, порядок компенсации убытков, понесенных газораспределительными организациями при поставках газа населению, в соответствии с льготами, предусмотренными законодательством Российской Федерации.

В соответствии с Основными положениями формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 года № 1021 (далее – Основные положения № 1021), государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат оптовые цены на газ, установленные для реализации конечным потребителям, использующим газ в качестве топлива и (или) сырья, или организациям для дальнейшей продажи конечным потребителям; а также розничные цены на газ, реализуемый населению для удовлетворения личных потребностей. При этом государственное регулирование оптовых цен на газ осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов). Розничные цены на газ, реализуемый населению, регулируются в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации с учетом методических указаний федерального органа исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) по согласованию с Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг, проживающих на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов, Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее – Правила № 307).

Правилами № 307 предусмотрено предоставление коммунальных услуг потребителю через исполнителя – юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, предоставляющего коммунальные услуги, производящего или приобретающего коммунальные ресурсы и отвечающего за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Пунктом 3 Правил № 307 товарищество собственников жилья отнесено к исполнителям коммунальных услуг.

Из материалов дела следует, что истец является организацией, созданной в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации (далее – ЖК РФ) в организационно-правовой форме товарищества собственников жилья в целях управления жилыми и нежилыми помещениями в многоквартирном жилом комплексе по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Чехова, 62.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 октября 2007 года № 57 (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 57) из толкования во взаимосвязи пункта 1 статьи 135, подпунктов 1, 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ, в рамках правоотношений, опосредующих оказание коммунальных услуг гражданам, ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами-членами ТСЖ, в связи с чем, при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Из материалов дела следует, что газ, приобретаемый истцом по договору поставки газа № 43-3-08408/08-Н от 23 апреля 2008 года, используется им в качестве топлива для крышной котельной, которая предназначена для теплоснабжения и горячего водоснабжения многоквартирного жилого дома № 62 ул. Чехова в г. Ростове-на-Дону. Газ для иных целей ТСЖ не получает.

В соответствии с пунктом 15 Правил № 307, если исполнителем коммунальных услуг является товарищество собственников жилья, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляется по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Основные принципы и порядок формирования и регулирования розничных цен на газ, реализуемый населению, в спорный период были определены Методическими указаниями, утвержденными Приказ ФСТ России от 23 ноября 2004 года № 194-э/12 (далее – Методические указания № 194-э/12).

В соответствии с пунктом 3 Методических указаний № 194-э/12 розничные цены, установленные на газ, реализуемый населению, применяются на объемы газа, реализуемые населению, а также жилищно-строительным кооперативам, товариществам собственников жилья и другим подобным организациям (далее - население) для потребления с использованием местных бытовых приборов, за исключением объемов газа, используемых для центрального отопления и на коммерческие цели.

В соответствии с пунктом 4 Методических указаний № 194-э/12 в случае, если поставка газа населению осуществляется, в том числе, для центрального отопления, включая потребление газа крышными и иными котельными, розничные цены применяются только на цели, указанные в пункте 3 данных методических указаний, при условии наличия раздельного учета газа, используемого для центрального отопления. При этом в случае отсутствия раздельного учета газа розничные цены применяются на объем газа, используемый на цели, указанные в пункте 3 данных методических указаний, определенный по утвержденным в установленном порядке нормируемым удельным показателям потребления газа, с учетом перечня бытовых приборов и других характеристик газопотребления.

В соответствии с пунктом 18 Правил № 307 при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящей в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды.

Из приведенных выше норм следует, что применение тарифов на газ, используемый покупателем для приготовления тепловой энергии, дифференцируется в зависимости от цели его (газа) использования: газ, используемый для эксплуатации автономной (как крышной, так и иной) котельной для отопления и горячего водоснабжения населения, проживающего в многоквартирном жилом доме, подлежит оплате по розничным ценам, установленным на газ, реализуемый населению; газ, используемый для приготовления тепловой энергии в системах центрального отопления, а равно газ, использованный для приготовления тепловой энергии, используемой на иные, нежели оказание коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению, цели подлежит оплате по оптовым ценам.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции указал, что из технического паспорта жилого дома, расположенного по адресу: город Ростов-на-Дону, проспект Чехова, 62, (т. 2, л. д. 11) следует, что отопление указанного дома производится от квартальной котельной, что не позволяет суду сделать вывод об автономности «крышной» котельной и об использовании полученного от ответчика газа исключительно для нужд проживающих по указанному адресу граждан, поскольку в материалах дела отсутствуют план газификации или акт раздела границ, которые бы подтверждали, что данная котельная не отапливает другие здания, связанные с ней наружными тепловыми сетями.

Также суд указал, что истцом документально не подтверждено, что «крышная» котельная находится в долевой собственности у жильцов дома: документ, свидетельствующий о государственной регистрации права собственности на «крышную» котельную отсутствует, в техническом паспорте не указано, что данная котельная имеется в составе общего имущества многоквартирного дома. При этом довод истца, что «крышная» котельная является оборудованием, относится к общему имуществу в многоквартирном доме, принадлежит на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме, в связи с чем не нуждается в отдельной государственной регистрации, судом отклонен, поскольку, как указал суд, в силу пункта 1 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом. В соответствии со статьей 219 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. Суд пришел к выводу, что из материалов дела следует, что «крышная» котельная, построена ЗАО «Дон-Строй» и, по окончании строительства, передана ТСЖ «Чехова, 62» по акту приема-передачи от 21.04.2008 г. Вместе с тем, для возникновения права собственности ТСЖ «Чехова, 62» на указанное недвижимое имущество необходима его государственная регистрация.

Вместе с тем при разрешении настоящего спора суд первой инстанции не учел следующее.

Для целей оплаты и выбора тарифа на газ значение имеет возможность подачи тепловой энергии ТСЖ посредством автономной котельной или центральной.

Постановлением Госстроя СССР от 31 декабря 1976 года № 229 утвержден СНиП II-35-76, определяющий понятие автономной котельной как котельной, предназначенной для одного здания или сооружения при отсутствии подключения домов к системе централизованного отопления, и понятие центральной котельной как котельной, предназначенной для нескольких зданий и сооружений, связанных с котельной наружными тепловыми сетями.

Спорный жилой дом представляет собой 18-этажный 102-квартирный жилой дом с офисными помещениями, крышной котельной и автостоянкой по пр. Чехова, 62.

Как следует из технических паспортов (стр.3 в разделе «VII. Описание конструктивных элементов и определение износа жилого здания») отопление и горячее водоснабжение дома осуществляется от собственной котельной (т.2, л.д.8), котельная размещается на отметке +58,550 в осях 9-13, рядов К-Н над техническим этажом жилого дома, на кровле здания (мезонин).

Кроме того, факт наличия в спорном жилом доме автономной крышной котельной подтверждается иными материалами дела, в том числе

- письмо ОАО «ЮГК ТГК-8» от 3 апреля 2006 года об аннулировании технических условий на теплоснабжение жилого дома по пр. Чехова, 62;

- заключение экспертизы промышленной безопасности МТУ Ростехнадзора по ЮФО от 12 сентября 2006 года, стр. 4, раздел «7. Краткая характеристика и назначение объекта экспертизы», где указано, что «Проектируемая котельная предназначена для теплоснабжения 18-этажного жилого дома с офисными помещениями и автостоянкой по пр. Чехова, 62. Котельная размещается на отметке +58,550 в осях 9-13, рядов К-Н над техническим этажом жилого дома. Топливо – природный газ.» (т.2, л.д. 91);

- положительное заключение Главгосэкпертизы №1058.2-2006-02/1477-04 от 09 марта 2007 года по рабочему проекту крышной котельной, разделы 2.1., 2.2., 2.3.1. (т.2, л.д.77, 78);

- «Общая пояснительная записка. Том 1. Крышная котельная.», лист 10, в котором указано, что «Проектируемая котельная предназначена для теплоснабжения 18-этажного жилого дома с офисными помещениями и автостоянкой по пр. Чехова, 62. Заказчиком является ЗАО «Дон-Строй». Котельная размещается на отметке +58,550 в осях 9-13, рядов К-Н над техническим этажом жилого дома.» (т.2, л.д. 105);

- лист 2, стадия «Р» рабочих чертежей 025-2003-1-ОВ.АН «Общие данные», в котором указывается, что «Источником теплоснабжения