Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2008 по делу n А53-1923/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-1923/2007-С5-34

04 сентября 2008 г.                                                                               15АП-4875/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 сентября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей И.Г. Винокур, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ООО "Ростоврегионгаз": Медведева О.Н. по доверенности от 09.01.2008 г. №08-14/0163; Занкин Д.Б. по доверенности от 4.07.2008 г. №08-14/0296;

от Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области: Довгополая Л.Н. по доверенности от 14.08.2008 г. №02/521; Антонова Л.И. по доверенности б/н и даты;

от ООО «Межрегионгаз»:Лукьянчиков М.И.  по доверенности от 26.12.2007 г.;

от УФНС России по Ростовской области: Пименов С.В. по доверенности от 28.08.2008 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Ростоврегионгаз",

Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2008 года по делу № А53-1923/2007-С5-34

принятое в составе судьи Стрекачева А.Н.

по заявлению ООО "Ростоврегионгаз"

к заинтересованному лицу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

о признании незаконным решения налогового органа в части положений

по заявлению Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

к ООО "Ростоврегионгаз"

о взыскании налоговых санкций

при участии третьих лиц

ООО «Межрегионгаз»

УФНС России по Ростовской области

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области (далее - налоговая инспекция; налоговый орган) с заявлением о признании незаконным решения налоговой инспекции от 12.12.2006 г. № 07/45 в части взыскания 130 302 559 рублей налога на добавленную стоимость, соответствующих пеней и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации, 56 637 рублей штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации, 37 127 рублей налога на имущество, 11 103 рублей пени по единому социальному налогу, 114 366 рублей пени по налогу на доходы физических лиц, в части уменьшения суммы убытка за 2004 год на сумму 9 127 532 рублей, за 2005 год на сумму 2 806 507 рублей (уточненные требования, дело № А53-18996/2006-С5-34).

Налоговая инспекция обратилась в суд с заявлением к обществу о взыскании 23 942 282 рублей штрафных санкций (дело № А53-1923/2007-С5-34).

Определением от 26.02.2007 г. указанные дела объединены в одно производство.

Решением от 15.06.07 г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 03.09.07 г., суд признал незаконным решение налоговой инспекции от 12.12.06 г. № 07/45 в части взыскания с общества 130 302 559 рублей НДС, соответствующих пеней и штрафа по статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, 37 127 рублей налога на имущество, 11 103 рублей пени по ЕСН, 25 827 рублей 40 копеек штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации, 79 991 рублей пени по НДФЛ, в части уменьшения суммы убытка за 2004 год на сумму 8 538 408 рублей за 2005 год на сумму 2 710 200 рублей. Суд прекратил производство по делу о признании недействительным подпункта 2.3 пункта 2 решения налоговой инспекции от 12.12.2006 г. № 07/45 в части внесения исправлений в документы бухгалтерского учета и отчетности. В удовлетворении остальной части заявления общества суд отказал. Суд взыскал с общества 30 809 рублей 60 копеек штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации. В удовлетворении остальной части требования налогового органа суд отказал.

Постановлением ФАС СКО от 03.12.2007 г. решение суда от 15.06.2007 г. и постановление апелляционной инстанции от 03.09.2007 г. отменено в части признания незаконным решения инспекции от 12.12.2006 г. № 07/45 в отношении взыскания с Общества 130302559 руб. НДС, ответствующих пеней и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ и в части отказа в удовлетворении заявления Инспекции о взыскании штрафа по НДС и в этой части дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Ростовской области. В остальной части решение суда и постановление апелляционной инстанции оставлены без изменения.

Решением суда от 30.06.2008 года по делу № А53-1923/2007-С5-34 решение  МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области от 12.12.2006 г. №07/45 в части взыскания с ООО «Ростоврегионгаз» 1756169 руб. НДС, соответствующих пени и штрафа, признано незаконным как несоответствующее НК РФ, с ООО «Ростоврегионгаз» взыскан штраф 10000000 руб. В остальной части требований ООО «Ростоврегионгаз»  и МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области отказано. Решение мотивировано тем, что согласно  Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 ООО «Ростоврегионгаз» получило необоснованную налоговую выгоду. Требования инспекции о взыскании НДС в сумме 463902 руб. необоснованны, общество правомерно произвело зачет по взаимным требованиям с ООО "Межрегионгаз", вычет по НДС по счету фактуре№П-715 от 30.06.2004 года  не заявлялся, счета-фактуры ООО «Межрегионгаз» соответствуют требованиям ст.169 НК РФ, налогоплательщик подтвердил факт оплаты за поставленный газ путем зачета взаимных требований, реальность встречных обязательств документально подтверждена.

Не согласившись с данным решением, МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить в части признания незаконным решения инспекции в части взыскания НДС 463 902 рубля, соответствующих пени и штрафа. Податель жалобы полагает, что выводы суда, изложенные в решении от 30.06.2008 г., не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. А именно, счета-фактуры, выставленные с нарушением п.п.5,6 ст.169 НК РФ, не могут являться основанием к вычету, встречной проверкой не подтверждена сумма НДС в размере 463 902 руб., кроме того, не исследованы первичные документы, подтверждающие производство работ спорными контрагентами, произведена неполная оценка доказательств и доводов налогового органа.

ООО «Ростоврегионгаз»  обжаловало решение от 30.06.2008 г., поскольку, по мнению общества, судом не были применены ст.171, 172 НК РФ, хотя налогоплательщиком выполнены все условия для принятия НДС к вычету, не правильно применены Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. №53, правовые позиции КС РФ, изложенные в Постановлении от 24.02.2004 №3-П, Определениях 04.06.2007 г. №320-О-П, 04.11.2004 г. №324-О, что привело к необоснованному выводу суда о наличии в действиях налогоплательщика и его контрагентов направленности на необоснованное получение налоговой выгоды, об отсутствии экономического смысла  хозяйственных операций.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2008 года по делу № А53-1923/2007-С5-34 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам обжалует решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2008 г. только в части признания незаконным решения №07/45 от 12.12.2006 г. в части  взыскания НДС в сумме 463902 руб., соответствующих пеней и штрафов, а ООО «Ростоврегионгаз»  обжалует решение в части доначисления 128546390 руб. НДС, соответствующих пени и штрафов по эпизодам, описанным в п. 8.1. мотивировочной части решения Инспекции, связанным с применением налоговых вычетов по НДС при приобретении газа, поставка которого была оплачена векселями, при этом сторонами не заявлено возражений, законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяется судом апелляционной инстанции в обжалуемой части.

Согласно п.6 ст.268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч.4 ст.270 Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции. 

В судебном заседании представители участвующих в деле лиц повторили доводы, изложенные в  апелляционных жалобах и отзывах.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах, в том числе по НДС за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2005 г. По итогам проверки составлен акт от 21.11.2006 г. № 07/41 и вынесено решение от 12.12.2006 г. №  07/45 о доначислении сумм налогов, пени и штрафных санкций.

Законность и обоснованность ненормативного акта налогового органа проверялась судом с учетом применения следующих норм права.

Согласно ст.ст. 153, 154, 166 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Кодекса в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг). При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя их всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами (ст. 153 Кодекса). В зависимости от особенностей реализации товаров (работ, услуг) налоговая база определяется в соответствии со ст. ст. 155 - 162 гл. 21 Кодекса (ст. 154 Кодекса). Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным п. 1 ст. 166 Кодекса.

Налогоплательщик, согласно ст. 171 НК РФ имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные указанной статьей налоговые вычеты. Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ.

Статьей 172 НК РФ установлено, что вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных Кодексом. Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с п.п. 1-2 п. 1 ст. 146 НК РФ, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями указанной статьи.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Исследуя вопрос об обоснованности начисления налоговой инспекцией обществу налога на добавленную стоимость, пени и штрафа по этому налогу, суд установил, что в 2004 году поставка газа в адрес общества осуществлялась ООО "Межрегионгаз" на основании договора поставки газа от 18.12.2003 г. № К-5-43-0300/43-6-047, а в 2005 году - на основании договора от 24.12.2004 г. № К-5-43-0142/05/43-6-0007. Оплата за газ осуществлялась, в том числе, векселями ЗАО АБ "Газпромбанк" по их номинальной стоимости. Так, на оплату отпущенного обществу газа в июле, августе октябре, ноябре, декабре 2004 года и марте 2005 года ООО "Межрегионгаз" выставило счета-фактуры от 31.07.04 г. № 15355/04Ф, от 31.10.04 г. № 19339/04Ф, от 30.11.04 г.  № 20846/04Ф, которые были оплачены векселями ЗАО АБ "Газпромбанк", полученными в обмен на собственные векселя общества, погашавшиеся обществом до декабря 2004 года. В декабре 2004 года общество также передало ООО "Межрегионгаз" векселя ЗАО АБ "Газпромбанк" в счет оплаты газа по счетам-фактурам от 29.02.04 № 8702/04Ф, от 31.03.2004 № 10136, от 31.10.2004 № 19339.

В акте налоговой проверки от 21.11.2006 г. № 07/41 отражено и установлено судом, что векселя ЗАО АБ "Газпромбанк" общество приобретало у ЗАО "ЛексИнвестФинанс", г. Москва, путем мены собственных простых векселей ООО "Ростоврегионгаз" на векселя ЗАО АБ "Газпромбанк" и путем перечисления денежных средств на расчетный счет ЗАО "ЛексИнвестФинанс".

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 г. № 914 «Об утверждении правил ведения журналов учёта полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчётах по налогу на добавленную