Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2013 по делу n А32-49189/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-49189/2011

13 февраля 2013 года                                                                            15АП-14870/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          13 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Герасименко А.Н.,

судей Винокур И.Г., Сулименко Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                Тан-Бин Е.С.,

при участии:

от налоговой инспекции: представитель Деренченко А.Н. по доверенности от 11.01.2013г.

от общества с ограниченной ответственностью «Виктория» представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен (уведомление № 48584).

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 21.09.2012 по делу № А32-49189/2011

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Виктория»

к заинтересованному лицу - Инспекции Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску

о признании недействительными решений,

принятое в составе судьи Боровика А.М.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Виктория» (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительными решений Инспекции Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску (далее – налоговая инспекция) от 16.09.2011 № 51708, от 16.09.2011 №51699, от 23.09.2011 № 51909; об обязании Инспекции Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Виктория».

Решением суда от 21.09.2012г. решения ИФНС России по г. Новороссийску от 16.09.2011 № 51708, от 16.09.2011 № 51699, от 23.09.2011 № 51909 признаны недействительными. С Инспекции Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску в пользу ООО «Виктория» взыскано 6000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция Федеральной  налоговой службы по городу Новороссийску обжаловала его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просила решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2012 по делу № А32-49189/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебное заседание 19.12.2012г. ООО «Виктория» своего представителя не направило, от общества поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель налоговой инспекции поддержал ходатайство о приобщении к материалам дела  почтового уведомления № 35390039171664 и ответа почты от 1.10.2012г., подтверждающего вручение  уведомления о времени и месте рассмотрения материалов проверки после проведения дополнительных мероприятий  налогового контроля.

Поскольку представитель Общества в судебное заседание не явился, а представленное  налоговым органом   новое доказательство имеет существенное значение для дела, рассмотрение апелляционной жалобы и ходатайства о приобщении к материалам дела  нового доказательства определением от 19.12.2012г. было отложено, суд предложил обществу представить письменные пояснения с учетом представленных налоговым органом доказательств уведомления  Общества  о времени и месте рассмотрения материалов проверки.

В судебное заседание 21.01.2013г. представитель ООО «Виктория» не явился, направил письменные пояснения относительно ходатайства налогового органа о приобщении к материалам дела почтового уведомления № 35390039171664 и ответа почты от 19.10.2012г., подтверждающего вручение  уведомления о времени и месте рассмотрения  материалов проверки после проведения дополнительных мероприятий  налогового  контроля. В пояснениях указано, что  почтовое уведомление не является  надлежащим доказательством уведомления налогоплательщика, поскольку в нем содержится подпись Сизонцева, который не являлся работником общества.Пояснения приобщены к материалам дела.

Представитель налоговой инспекции представил суду дополнение к апелляционной жалобе, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела новых доказательств, свидетельствующих об осведомленности общества о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки, а именно писем ООО «Виктория» о рассмотрении  материалов проверки в отсутствии представителей налогового органа,   представленных в налоговый орган нарочно 16.09.2012г. и 22.09.2010г. В обоснование заявленного ходатайства представитель налоговой инспекции указал, что данные документы не могли быть представлены в суд первой инстанции, поскольку были изъяты на основании постановления о производстве выемки документов и приобщены к материалам уголовного дела, возбужденного в отношении директора ООО «Виктория», а затем переданы в Октябрьский районный суд г. Новороссийска. Представитель налоговой инспекции представил в материалы дела копию постановления  о производстве выемки документов от 19.03.2012г. и копию протокола выемки от 09.04.2012г. Кроме того, представитель налоговой инспекции пояснил, что при рассмотрении заявления ООО «Виктория» в суде первой инстанции, налоговая инспекция обращалась с запросами о предоставлении копий материалов проверки в отношении ООО «Виктория» как в Управление экономической безопасности и противодействия коррупции ГУМВД России, так и в Октябрьский районный суд г. Новороссийска, что подтверждается представленными суду копиями запросов налоговой инспекции от 20.07.2012 и от 21.08.2012г.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009г. № 36, удовлетворил ходатайство налогового органа и приобщил представленные документы к материалам дела, поскольку представитель налогового органа обосновал наличие уважительных причин, объективно не позволивших представить данные доказательства в суд первой  инстанции. Кроме того, суд учитывает разъяснения п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009г. № 36, согласно которому принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции; в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Кодекса, может в силу части 3 статьи 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления.

Поскольку представитель общества в судебное заседание 21.01.2013г. не явился, а  представленные налоговым органом и приобщенные к материалам дела новые доказательства имеют существенное значение для дела, рассмотрение апелляционной жалобы было отложено с целью предоставления обществу возможности дать пояснения с учетом представленных налоговым органом новых доказательств по делу.

В судебном заседании  представитель налоговой инспекции ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных пояснений и  справки  о доходах за 2011г. по форме 2-НДФЛ  на имя  Сизонцева Р.В., составленной работодателем  ООО «Виктория» и  опрос Сизонцева Р.В.  от 20.01.2012г.  из которого следует, что он работал в ООО «Виктория» с  августа 2010г.  до сентября 2011г.  с доказательствами направления документов в адрес  ООО «Виктория».

Судебная коллегия с учетом того, что довод о том, что Сизонцев  Р.В. не являлся   работником ООО «Виктория», был  заявлен Обществом в суде апелляционной инстанции и  с учетом того, что ООО «Виктория»  является лицом, обязанным представлять сведения  по форме 2-НДФЛ в налоговый орган, т.е. располагает указанным документов, а также с учетом того, что налоговый орган представил  доказательства  направления документов в  адрес налогоплательщика, приобщила представленные налоговым органом  документы  к материалам дела.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной  налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2010 года, представленной ООО «Виктория» 15.04.2011.

По результатам проверки составлен акт № 37924 от 22.07.2011, который вручен представителю общества 26.07.2011г. (т. 2 л.д. 40). Налогоплательщиком представлены возражения на акт.

Уведомление от 22.07.2011г. № 12-19-37924 о рассмотрении материалов налоговой проверки 19.08.2011г. вручено налогоплательщику 26.07.2011г. (т. 2 л.д. 34).

Согласно протоколу от  19.08.2011г. материалы дела рассматривались заместителем начальника ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края Холодовым Н.Г. в присутствии представителя налогоплательщика (т. 1 л.д. 45-46).

По результатам рассмотрения заместителем начальника налоговой инспекции Холодовым Н.Г. вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 19.08.2011г. № 560, которое направлено налогоплательщику по почте вместе с решением о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки от 19.08.2011г. № 409 и уведомлением от 19.08.2011г. № 12-19-1842/26548.

Уведомлением от 09.09.2011г. № 12-19-28801 налоговая инспекция сообщила налогоплательщику, что рассмотрение акта от 22.07.2011г. № 37924 и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля переносится на 16.09.2011г.

16.09.2011г. акт камеральной налоговой проверки от 22.07.2011г. № 37924, другие материалы проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, материалы по мерам дополнительного налогового контроля, письменные возражения от 03.08.2011г. б/н, пояснения налогоплательщика от 15.09.2011г. рассмотрены заместителем начальника ИФНС России по г.Новороссийску Краснодарского края Федяковым С.Г. в отсутствие налогоплательщика.

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки налоговым органом вынесено решение № 51699  от 16.09.2011 о привлечении  ООО «Виктория»  к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому налогоплательщику доначислен НДС в сумме 1 790 313 руб., пени - 143 332,99 руб., штраф - 358 062,60 руб.

В порядке, предусмотренном п.5 ст. 101.2 НК РФ общество обратилось с апелляционной жалобой на не вступившее в силу решение налогового органа в УФНС России по Краснодарскому краю.

Решением УФНС России по Краснодарскому краю от 03 ноября 2011 № 20-12-1068 апелляционная жалоба ООО «Виктория»  оставлена без удовлетворения, решение ИФНС России по г. Новороссийску № 51699 от 16.09.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения утверждено.

Налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной  налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2010 года, представленной ООО «Виктория» 19.04.2011.

По результатам проверки составлен акт № 37923 от 22.07.2011, который вручен представителю общества. Налогоплательщиком представлены возражения на акт.

Уведомление от 22.07.2011г. № 12-19-37923 о рассмотрении материалов налоговой проверки 19.08.2011г. вручено налогоплательщику 26.07.2011г. (т. 2 л.д. 89).

Согласно протоколу от  19.08.2011г. материалы дела рассматривались заместителем начальника ИФНС России по г.Новороссийску Краснодарского края Холодовым Н.Г. в присутствии представителя налогоплательщика (т. 1 л.д. 120-121).

По результатам рассмотрения заместителем начальника налоговой инспекции Холодовым Н.Г. вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 19.08.2011г. № 559, которое направлено налогоплательщику по почте вместе с решением о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки от 19.08.2011г. № 408 и уведомлением от 19.08.2011г. № 12-19-1841/26548.

Уведомлением от 09.09.2011г. № 12-19-28801 налоговая инспекция сообщила налогоплательщику, что рассмотрение акта от 22.07.2011г. № 37923 и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля переносится на 16.09.2011г.

16.09.2011г. акт камеральной налоговой проверки от 22.07.2011г. № 37923, другие материалы проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, материалы по мерам дополнительного налогового контроля, письменные возражения от 08.08.2011г. б/н, пояснения налогоплательщика от 15.09.2011г. рассмотрены заместителем начальника ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края Федяковым С.Г. в отсутствие налогоплательщика.

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки налоговым органом вынесено решение № 51708 от 16.09.2011 о привлечении  ООО «Виктория»  к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому налогоплательщику доначислен НДС в сумме  4 823 215 руб., пени -272 568,59 руб., штраф – 964 643 руб.

В порядке, предусмотренном п.5 ст. 101.2 НК РФ общество обратилось с апелляционной жалобой на не вступившее в силу решение налогового органа в УФНС России по Краснодарскому краю.

Решением УФНС России по Краснодарскому краю от 03 ноября 2011 № 20-12-1069 апелляционная жалоба ООО «Виктория»  оставлена без удовлетворения, решение ИФНС России по г. Новороссийску № 51708 от 16.09.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения утверждено.

Налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2010 года, представленной ООО «Виктория» 13.05.2011.

По результатам проверки составлен акт № 38020 от 27.07.2011, который вручен представителю налогоплательщика 01.08.2011г. (т. 2, л.д. 66).

Уведомлением от 27.07.2011г. № 12/38020 общество извещено о том, что рассмотрение материалов налоговой проверки состоится 24.08.2011г., вручено представителю налогоплательщика