Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2013 по делу n А32-14641/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14641/2012

05 марта 2013 года                                                                             15АП-809/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.

судей Н.В. Шимбаревой, А.Н. Герасименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой А.Н.

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю: Козлов А.Ю., представитель по доверенности от 18.12.2012, Маркарян А.А., представитель по доверенности от 09.01.2013.

от конкурсного управляющего ООО "Служба недвижимости" Коршунова П.Н.: Сахарнов А.О., представитель по доверенности от 23.08.2012.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.12.2012 по делу № А32-14641/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Служба недвижимости"

ИНН 2320119104, ОГРН 1042311674228 к заинтересованному лицу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю о признании недействительным решения, принятое в составе судьи Шкира Д.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Служба недвижимости» г. Сочи (далее также - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Краснодарскому краю, г. Сочи (далее также - налоговый орган, инспекция) с требованием о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Краснодарскому краю, г. Сочи от 01.02.2012 № 20-21/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 07.12.2012 признано недействительными Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю, г. Сочи от 01.03.2012 №20-21/2 о привлечении ООО «Служба недвижимости» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части: доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 22 622 041руб.; пени в результате не своевременной уплаты налога на добавленную стоимость в суме 2 271 830руб.; привлечения к налоговой ответственности за неуплату налога на добавленную стоимость по части 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога в сумме 4 724 409руб., как не соответствующие нормам Налогового Кодекса Российской Федерации. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано. Взысканы с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю, г. Сочи в пользу Обществ с ограниченной ответственностью «Служба недвижимости», г. Сочи (ИНН 23120119104, ОГРН 1042311674228) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 (две тысячи) рублей уплаченной по п/п №728 от 15.05.2012.

Определением от 21.12.2012 внесены следующие исправления в резолютивную часть от 09.11.2012 и решения от 07.12.2012 по делу № А-32-14641/2012. В резолютивной части решения и в решении вместо слов «Признать недействительными Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю, г. Сочи от 01.03.2012 №20-21/2...» читать «Признать недействительными Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю, г. Сочи от 01.02.2012 №20-21/2.». В остальной части решение оставлено без изменения.

Инспекция обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт.

В судебном заседании через канцелярию от конкурсного управляющего ООО "Служба недвижимости" Коршунова П.Н. поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв на апелляционную жалобу приобщен к материалам дела.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Служба недвижимости" Коршунова П.Н. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, инспекцией на основании решения заместителя начальника инспекции о проведении выездной налоговой проверки от 15.09.2011 №20-17/52дсп, в связи с ликвидацией была проведена выездная налоговая проверка ООО «Служба недвижимости» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты по всем налогам за период с 01.01.2008 по 30.06.2011.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт № 20-20/21 от 22.12.2011, в котором отражены выявленные налоговым органом нарушения налогового законодательства, допущенные предприятием за проверяемый период.

Обществом в налоговый орган были представлены письменные возражения на акт выездной налоговой проверки от 16.01.2012 за №315/1.

Заместитель начальника инспекции, рассмотрев акт выездной налоговой проверки, приложенные к нему материалы с возражениями общества при участии представителя общества по доверенности Гладышевой Т.Д. вынес решение № 20-21/2 от 01.02.2012 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Данным решением ООО «Служба недвижимости» был доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 23 563 658руб., пени за несвоевременную уплату налога в сумме 2 271 816руб., штраф по пункту 1 статьи 122НК РФ в сумме 4 724 364руб., пени по НДФЛ в сумме 14руб.

Общество, фактически не согласившись с вынесенным решением налогового органа в части доначисления НДС за налоговые периоды 2-4кв. 2009г., 3-4кв. 2010г., 1­2кв. 2011г. в результате не принятия к вычетам НДС в сумме 23 622 041 руб. , обратилось с апелляционной жалобой в Управление ФНС России по Краснодарскому краю. Решением Управления от 12.03.2012 №20-12-100 апелляционная жалоба была оставлена без удовлетворения и утверждено решение Межрайонной ИФНС России №8 по Краснодарскому краю №20-21/2 от 01.02.2012.

Общество с вынесенным решением налогового органа в оспариваемой части доначисления налога на добавленную стоимость за периоды 2009-2011 г.г. в сумме 23 563 658руб., пени за несвоевременную уплату налога в сумме 2 271 816руб., штраф по пункту 1 статьи 122НК РФ в сумме 4 724 364руб., пени по НДФЛ в сумме 14руб. не согласно, что послужило основанием для обращения в суд.

При рассмотрении дела суд первой инстанции правомерно исходил их следующего.

В п.п. 2.2.6., 2.3.6., 2.4.6.(в акте ошибочно п. 2.3.6.) Акта выездной налоговой проверки № 20-20/21 от 22.12.2011г., п. 1 Решения Инспекции МРИ ФНС РФ №8 по Краснодарскому краю № 20-21/2 от 01.02.2012г. зафиксирована неполная уплата налогоплательщиком налога на добавленную стоимость в размере 23 563 658руб., доначислены соответствующие пени и привлечено к налоговой ответственности

Основанием доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 23 563 658руб, в том числе за 2кв. 2009г., в сумме 3 216 108руб. за 3кв. 2009г., в сумме 260 610руб. за 4 кв. 2009г., в сумме 255 151руб. за 3кв. 2010г., в сумме 466 468руб. за 4кв. 2010г., в сумме 2 609 294руб., за 1 кв. 2011г. в сумме 16 761 497руб., за 2 кв. 2011г. в сумме 52 913руб., по мнению налогового органа, послужил факт не представления счетов-фактур полученных от поставщиков и заказчиков, в том числе в результате истребования документов у контрагентов общества (Заказчик ООО «ДИАЛ Строй Инвест и генподрядчик АО «Путеви» Ужице), неправильного определения пропорции в порядке пункта 4 статьи 170 НК РФ по облагаемы и необлагаемым операциям, счета-фактуры заявленные к вычету в одном периоде, относятся к иным налоговым периодам.

Общество в соответствии со статьей 143 НК РФ и статьей 246НК РФ в 2008­2011 г.г. являлось плательщиком налога на добавленную стоимость и налога на прибыль.

Выручка от реализации продукции (работ, услуг) для целей исчисления НДС определена в соответствии с пунктом 1 статьи 167 НК РФ - по мере отгрузки товаров и предъявления покупателю (заказчику) расчетных документов (счетов-фактур и актов выполненных работ, услуг). Налоговым периодом для расчета НДС в соответствии со статьей 163 НК РФ является квартал.

Согласно договору аренды, заключенному с Администрацией города Сочи, зарегистрированный в Управлении Федеральной регистрационной службы Краснодарского края 11.10.2007, номер регистрации - 23-23-18/021/2007-480. Земельный участок по адресу г. Сочи, Курортный проспект, 92/5 передан в аренду ООО «Служба недвижимости» для строительства многоквартирного жилого дома.

ООО «Служба недвижимости» 26 октября 2006 года в Администрации города Сочи получило Разрешение №108/Х/97г-06 на строительство объекта капитального строительства «Многофункциональный жилой комплекс со встроено-пристроенными помещениями социального назначения с подземной автостоянкой по ул. Бытха Хостинского района». Разрешение на строительство от 18 декабря 2008 года №RU23309-622, выданное Администрацией города Сочи взамен раннее выданного от 26.10.2006 имеет срок действия до 26 ноября 2009 года.

Общество 01 октября 2004 года заключило Договор на выполнение функций Технического Заказчика с ООО «ДИАЛ Строй Инвест» (далее именуемое - Договор), где ООО «Служба недвижимости» является Застройщиком-Инвестором, а ООО «ДИАЛ Строй Инвест» техническим заказчиком.

Предметом указанного Договора является оказание Техническим Заказчиком услуг Застройщику-Инвестору по выполнению функций Заказчика при подготовке, согласовании и реализации строительства Объекта, по обеспечению строительства Объекта, по обеспечению технического и авторского надзора за строительством и сдаче в гарантийную эксплуатацию Объекта, а также услуг по обеспечению проектирования, согласованию, техническому и авторскому надзору, строительству и сдачи в эксплуатацию необходимого для обслуживания Объекта автономного энергоблока. Действия, связанные с представлением интересов Застройщика-Инвестора во всех государственных, общественных и частных предприятиях, организациях или учреждениях по всем вопросам организации и строительства Объекта, Технический Заказчик обязуется совершать от своего имени и имени Застройщика-Инвестора. За выполнение Услуг по указанному Договору Застройщик-Инвестор принимает на себя обязательства выплатить Техническому Заказчику Вознаграждение. Застройщик-Инвестор обязуется осуществлять финансирование строительства Объекта и принять по Акту приема-передачи готовый Объект.

Согласно Дополнительному Соглашению к Договору Стороны договорились изменить состав сторон введя третью Сторону - ООО «Строй-Техника», возложив на нее функции Технического Заказчика, в связи с чем ООО «Служба недвижимости» именуется и исполняет функции Застройщика-Инвестора. ООО «ДИАЛ Строй Инвест» -   Заказчика, а ООО «Строй-Техника» - Технического Заказчика. В обязанности Заказчика входят контрольные функции по соответствию объемов и качества выполняемых строительно-монтажных работ.

ООО «ДИАЛ Строй Инвест» - технический заказчик 13 сентября 2006 года заключил Контракт №Б-1/2006 с Генподрядчиком АО «Путеви» Ужице на выполнение работ по строительству Объекта.

Согласно указанному Контракту (с изменениями и дополнениями) окончательная стоимость по Контракту составляет 1 540 430 401,76 руб. Предметом данного Контракта является выполнение Генподрядчиком работ по разработке рабочей документации, строительству и сдаче Заказчику результатов выполненных работ в соответствии с условиями контракта, утвержденной проектной документацией и Техническим заданием. Срок действия Контракта - с момента подписания до исполнения всех обязательств, принятых на себя Сторонами. Контрактом определен порядок сдачи-приемки работ: После окончания работ по Контракту производится сдача Объекта Заказчику по Акту приемки Объекта. Генподрядчик одновременно с направлением Заказчику сообщения о готовности к сдаче Объекта Приемочной комиссии передает Заказчику по акту приемки-передачи 4 экземпляра Исполнительной документации в составе определенном СНиПом и нормами градостроительного законодательства. Сдача Объекта Заказчику производится в течение 10 рабочих дней с даты получения Заказчиком письменного извещения Генподрядчика о готовности Объекта к сдаче по Акту приемки объекта капитального строительства, но не ранее момента подписания Акта о сдаче Объекта.

На момент окончания проверяемого периода (30.06.2011) строительство Объекта завершено в полном объеме и ООО «Служба недвижимости» получены:

- Акт №1 от 07.12.2008 приемки-передачи законченного строительством объекта приемочной комиссией - 1-я очередь автономного энергоблока;

-     Акт №2 от 12.12.2008 приемки-передачи законченного строительством объекта приемочной комиссией - 1-я очередь многофункционального комплекса со встроено-пристроенными помещениями социального назначения и пристроенной автостоянкой. Разрешение Администрации города Сочи на ввод в эксплуатацию №RU 23309-287 от 19.12.2008г. Объекта 1-я очередь (Литер А секции №1, 2, 3);

-     Акт №3 без даты приемки-передачи законченного строительством объекта приемочной комиссией - 2-я очередь многофункционального комплекса со встроено-пристроенными помещениями социального назначения и пристроенной автостоянкой. Разрешение Администрации города Сочи на ввод в эксплуатацию №RU 23309/413 от 16.12.2009г. Объекта - 2-я очередь (Секция №4 - два блока автоматизированной шестиуровневой автопарковки на 294 машино-мест);

-     Акт №4 от 25.11.2009 приемки-передачи законченного строительством объекта приемочной комиссией - 3-я очередь многофункционального комплекса со встроено-пристроенными помещениями социального назначения и пристроенной автостоянкой. Разрешение Администрации города Сочи на ввод в эксплуатацию №RU 23 309/464