Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2008 по делу n А53-6367/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

401»; № 47 от 28.07.2005г. на сумму 3 268 991  руб.,  назначение  платежа:  «Оплата за с/х  продукцию  по договору №57  от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-297 181»; № 50 от 01.08.2005г. на сумму 2 200 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-200 000»; № 59 от 05.08.2005г. на сумму 2 300 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-209 092»; № 63 от 09.08.2005г. на сумму 1 600 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №77 от 05.08.05г., в т.ч. НДС (10%)-145 454»; № 76 от 10.08.2005г. на сумму 430 457 руб.,  назначение платежа:  «Оплата за с/х продукцию по договору №77 от 05.08.05г., в т.ч. НДС (10%)-39  132»; № 81  от  11.08.2005г. на сумму  118 451  руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-10 768»; № 83 от 12.08.2005г. на сумму 255 333 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-23 212»; № 96 от 16.08.2005г. на сумму 328 548 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-29 868»; № 97 от 16.08.2005г. на сумму 100 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., без НДС»; № 100 от 22.08.2005г. на сумму 330 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-30 000»; № 118 о 30.08.2005г. на сумму 552 972 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-50 270»; № 122 от 31.08.2005г. на сумму 240 047 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-21 822»; № 124 от 02.09.2005г. на сумму 234 955 руб., назначение платежа: «Оплата за р/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-21 360»; № 125 от 05.09.2005г. на сумму 187 292 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-17 026»;№ 129 от 06.09.2005г. на сумму 769  711   руб., назначение  платежа:  «Оплата за с/х  продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-69 974»; №  130 от 06.09.2005г. на сумму 100 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-9 091»; № 131 от 06.09.2005г. на сумму 145 ООО руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-13 182»; № 135 от 09.09.2005г. на сумму 100 000 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-9 091»; № 144 от 12.09.2005г. на сумму 290 593 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-26 417»; № 148 от 14.09.2005г. на сумму 52 873 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-4 807»;№ 150 от 15.09.2005г. на сумму 886 294 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г.   за   корнеплоды   сахарной   свеклы,   в   т.ч.   НДС   (10%)-80   572»;   №   151   от 19.09.2005г. на сумму 812 183 руб. назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г.   за  корнеплоды  сахарной   свеклы,   в  т.ч.   НДС   (10%)-73   835»;  №   153   от 19.09.2005г. на сумму 152 749 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №БН-18 от 14.07.05г. за автоуслуги, в т.ч. НДС (18%)-23 301»; № 162 от 22.09.2005г. на сумму 5 728 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-521»; №  162 от 26.09.2005г. на сумму 253 729 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №77 от 05.08.05г., в т.ч. НДС (10%)-23 066»; № 171 от 29.09.2005г. на сумму 229 124 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за сахарную свёклу, в т.ч. НДС (10%)-20 829»; № 172 от 29.09.2005г. на сумму 74   112 руб.,  назначение платежа:  «Оплата по договору №77 от 05.08.05г.  за сахарную свеклу, в т.ч. НДС (10%)-6 737»; № 174 от 30.09.2005г. на сумму 378 014 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-34 365»; № 183 от 30.09.2005г. на сумму 5 500 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за с/х продукцию," в т.ч. НДС (10%)-500 000»; № 250 от 14.11.2005г. на сумму 132 248 руб., назначение платежа: «Оплата за с/х продукцию по договору №57 от 15.07.05г., в т.ч. НДС (10%)-12 022»; № 261 от 05.12.2005г. на сумму 98 245 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-8 931»; № 262 от 05.12.2005г. на сумму 514 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г за корнеплоды сахарной свеклы, в т.ч. НДС (10%)-46 727»; № 263 от 06.12.2005г. на сумму 3 140 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свеклы, в т.ч. НДС (10%)-285»; № 264 от 06.12.2005г. на сумму 635 898 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)- 57 809»; № 282 от 23.12.2005г. на сумму 1 333 333 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-121 212»; № 285 от 27.12.2005г. на сумму 800 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-72 727»;

2006 год

№ 1 от 12.01.2006г. на сумму 340 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-30 909»; № 47 от 27.01.2006г. на сумму 320 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-29 091»; № 67 от 15.02.2006г. на сумму 112 586 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-10 235»; № 68 от 17.02.2006г. на сумму 828 200 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №26 от 05.01.06г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-75 291»; № 71 от 28.02.2006г. на сумму 61 412 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-5 583»; № 72 от 28.02.2006г. на сумму 879 008 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свеклы, в т.ч. НДС (10%)-79 910»; № 78 от 09.03.2006г. на сумму 800 000 руб., назначение платежа: «По договору №26 от 05.01.06г. за семена подсолнечника, в т.ч. НДС (10%)-72 727»; № 81 от 14.03.2006г. на сумму 750 000 руб., назначение платежа: «По договору №26 от 05.01.06г. за семена подсолнечника, в т.ч. НДС (10%)-68 182»; № 98 от 24.03.2006г. на сумму 174 925 руб., назначение платежа: «По договору №26 от 05.01.06г. за семена подсолнечника, в т.ч. НДС (10%)-15 902»;№ 99 от 24.03.2006г. на сумму 125 075 руб., назначение платежа: «По договору №29 от 20.09.06г. за семена подсолнечника, в т.ч. НДС (10%)-11 371»; № 112 от 30.03.2006г. на сумму 984 456 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №29 от 20.03.06г. за семена подсолнечника, в т.ч. НДС (10%)-89 496»; № 119 от 06.04.2006г. на сумму 3 000 000 руб., назначение платежа: «Предоплата по договору №37 от 17.03.06г. за корнеплоды сахарной свёклы урожая 2006 г., в т.ч. НДС (10%)-272 727»; № 149 от 21.04.2006г. на сумму 500 000 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №37 от 17.03.06г., доп. Соглашение № 1 от 20.04.06 г., предоплата за корнеплоды сахарной свёклы урожая 2006 г., в т.ч. НДС (10%)-45 454»; № 192 от 25.05.2006г. на сумму 4 000 000  руб., назначение платежа: «Оплата по договору №37 от 17.03.06г. предоплата за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-363 636»; № 218 от 27.06.2006г. на сумму 1   050 000 руб., назначение платежа: «Предоплата по договору №37 от 17.03.06г. за корнеплоды сахарной свёклы урожая 2006 г., в т.ч. НДС (10%)-95 454»; № 263 от 27.07.2006г. на сумму 103 627 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №27 от 05.01.06г. за с/х продукцию (пшеницу), в т.ч. НДС (10%)-9 421 »;№ 276 от 08.08.2006г. на сумму 768 578 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №77 от 05.08.05г. за корнеплоды сахарной свёклы, в т.ч. НДС (10%)-69 871»; № 298 от 16.08.2006г. на сумму 820 513 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №26 от 05.01.06г. за с/х продукцию (пшеницу), в т.ч. НДС (10%)-74 592»; № 301 от 17.08.2006г. на сумму 102 564 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №26 от 05.01.06 г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-9 324»;№ 302 от 17.08.2006г. на сумму 2 051 282 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №29 от 20.03.06 г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-186 480»; № 308 от 23.08.2006г. на сумму 102 564 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №26 от 05.01.06г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-9 324»; № 310 от 31.08.2006г. на сумму 3 337 340 руб., назначение платежа: «Оплата по договору №26 от 05.01.06г. за с/х продукцию, в т.ч. НДС (10%)-303 394».

Итого оплачено Обществом на расчётный счёт ООО «АЮ» в сумме 53 474 939 руб.

Инспекцией проведена встречная проверка ООО «АЮ» и установлено, что зарегистрировано по адресу массовой регистрации: 2005 год - г.Элиста, ул.Клыкова, д.8.кв.8; 2006 год - г. Элиста, ул. Клыкова, 19,1, по данным адресам также зарегистрированы: г. Элиста, ул. Клыкова, д. 8. кв. 8 - ООО «Сократе» (ИНН 0814126651), ООО «Юста» (ИНН 0814163325), ООО «Агро-Трейд» (ИНН 0814164826), ООО «Предприятие Юг»(ИНН0814148479); -г. Элиста, ул. Клыкова, д. 19, кв. 1 - ООО «Байр» (ИНН 0814165386).

Руководителем и учредителем ООО «АЮ» с момента образования до 01.11.2005 г. был Мельников И.Т., с 01.11.2005 г. руководителем является Кожахо Ярослав Александрович, однако Кожако А.Я. в первичных бухгалтерских документах начинает фигурировать с 15.08.2005 г.

            Суд первой инстанции проанализировал материалы встречной проверки и пришел к следующему выводу. Полученные в ходе встречных проверок документы и сведения свидетельствуют о наличии согласованных действий, направленных на извлечение необоснованной налоговой выгоды в виде завышения сумм налога на добавленную стоимость, принимаемых к вычету (возмещаемых) из бюджета.

Факты финансово-хозяйственных отношений Общества с ООО «АЮ» говорят о том, что ООО «АЮ», ООО «Юста», ООО «Байр» не принимали участия в реальном продвижении зерна, а являясь активным участником сделок по перепродаже сельхозпродукции, лишь осуществляли формирование документооборота, необходимого для возмещения НДС. Из представленных документов нельзя определить производителя товара и невозможно определить источник формирования налоговой базы. При анализе налоговых деклараций по НДС ООО «АЮ», представленных ИФНС России по г. Элисте установлено что вычеты составляют 99,9%.

Материалы встречной проверки сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности ООО «Оникс».

Доказательств взаимозависимости ООО «Оникс», ООО «АЮ» и субпоставщиков инспекцией не представлено.

Кроме того, в Постановлении от 04.05.2008 г. об отказе  в возбуждении уголовного дела (т.15 л.д.33-34) указано, что отсутствуют доказательства, указывающие на то, что главный бухгалтер ООО «Оникс» Федосова К.Ю. и директор ООО «Оникс»  Черный-Ткач А.А. знали о недобросовестности ООО «АЮ», ООО «Ардем», ООО «Байр», ООО «Юста», организовали схему по уклонению от уплаты налогов и умышленно с целью уклонения от уплаты налогов включили в налоговые декларации по НДС заведомо ложные сведения.

В сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщика. Недобросовестный налогоплательщик не должен пользоваться тем же режимом правовой защиты, что и добросовестный. Данная позиция подтверждается Определением Конституционного суда Российской Федерации от 25.07.01 г. № 138-0.

В гражданско-правовые отношения субъекты хозяйствования вступают по своей воле и на свой риск. В соответствии с пунктами 5 и 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей; отсутствуют необходимые условия для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых правоотношений действует презумпция добросовестности. При этом правоприменительные органы не могут истолковывать понятие «добросовестные налогоплательщики» как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством и ставить право на налоговый вычет в зависимость от исполнения всеми предшествующими поставщиками товаров (работ, услуг) обязанности по перечислению сумм налога в бюджет. Добросовестный налогоплательщик не несет ответственности за действия всех организаций - своих контрагентов, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.

Решение вопроса о недобросовестности либо недобросовестности налогоплательщика зависит от оценки всех обстоятельств дела в их взаимосвязи.

Из содержания приведенных выше норм НК РФ, регулирующих порядок применения вычетов по НДС вытекает, что право на вычет НДС возникает у налогоплательщика в случае документального подтверждения им факта реального приобретения того товара, в составе цены за который был уплачен предъявленный к налоговому вычету НДС.

Отказывая в удовлетворении требований общества, суд первой инстанции сослался на то, что бесспорных доказательств товарности хозяйственных операций, в связи с которыми обществом предъявлен к вычету НДС, не представлено. Суд апелляционной инстанции принимает указанный вывод суда в части.

Оценив, представленные в материалы дела товарно-транспортные накладные, счета-фактуры, материалы встречных проверок, суд первой инстанции обоснованно не принял налоговые вычеты по НДС по счетам-фактурам ООО «АЮ»: №369 от 26.08.05, №102 от 19.07.05, №206 от 22.07.05, №105 от 21.07.05, №208 от 25.07.05, №311 от 29.07.05, №230 от 27.07.05, №222