Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2013 по делу n А53-32534/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-32534/2012

16 мая 2013 года                                                                                 15АП-4823/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 мая 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель Мурадян Н.С. по доверенности №140 от 30.11.2012 г.,

от ответчика: представитель Федоренко К.Н. по доверенности от 21.12.2012 г., паспорт;

от третьего лица: представитель Баршина Ю.В.по доверенности №454 от 29.12.2012 г., паспорт

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Костандян Ануш Гарушовны

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу № А53-32534/2012

апелляционные жалобы Костандян Ануш Гарушовны и общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" Ростовское межрайонное отделение на решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу № А53-32534/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" Ростовское межрайонное отделение к ответчику - Костандян Ануш Гарушовне при участии третьего лица - открытого акционерного общества  "Донэнерго" в лице ф-ла Ростовские городские электрические сети о взыскании задолженности принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Донэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Костандян Ануш Гарушовне, третье лицо ОАО "Донэнерго" о взыскании задолженности в размере  2 618 198 руб. 37 коп. за безучетное потребление электроэнергии.

11.03.2013г. суд объявил Резолютивную часть решения, согласно которой с индивидуального предпринимателя Костандян Ануш Гарушовны в пользу ЗАО "Донэнергосбыт"  взыскано 98 559 руб. 42 коп. задолженности, 1 358 руб. 60 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части исковых требований отказано.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 с индивидуального предпринимателя Костандян Ануш Гарушовны в пользу ЗАО "Донэнергосбыт"  взыскано 188 391 руб. 26 коп. задолженности, 2 596 руб. 91 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части исковых требований отказано.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу №А53-32534/2012 исправлена опечатка в резолютивной части решении суда.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу №А53-32534/2012, ответчик обжаловал его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность определения, просил  отменить определение суда первой инстанции.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд полностью изменил содержание решения, объявляя резолютивную часть, суд принял правовую позицию по спору ответчика, его контррасчет. Определение не явилось фактом исправления опечатки, полностью изменив суть решения.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу №А53-32534/2012, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что суд необоснованно применил тариф, ссылки суда на часть ничтожных пунктов договора также необоснованны. Заявитель указывает, что распределительное устройство находится внутри подстанции, граница раздела находится внутри подстанции, в которую абонент не имеет доступа. Судом не дана оценка письму ОАО «Донэнерго» в котором запрещается доступ абонента в подстанцию.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.03.2013 по делу №А53-32534/2012, истец обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил изменить решение суда первой инстанции в части взыскания суммы в размере 188 391 руб. 26 коп., принять по делу новый судебный акт о взыскании с ответчика задолженности в размере 2 618 198 руб. 37 коп.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что согласно п. 195 Постановления Правительства №442 от 04.05.2012 расчет безучетного потребления электроэнергии был произведен правомерно за период с 19.11.2011 по 03.07.2012. Выводы суда о применении к рассматриваемому спору Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ №530 от 31.08.2006 необоснованны, поскольку на момент составления акта о безучетном потреблении электроэнергии действовало Постановления Правительства №442 от 04.05.2012. Суд применил закон,  не подлежащий применению.

Представитель истца в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, возражала против удовлетворения апелляционных жалоб ответчика по основаниям, изложенным в письменных отзывах.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Поддержал доводы своих апелляционных жалоб.

Представитель третьего лица дала пояснения по делу, возражала против удовлетворения апелляционных жалоб ответчика, на основании письменных возражений.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с отпуском произведена замена судьи Пономаревой И.В. в составе суда по делу №А53-32534/2012 на судью Величко М.Г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (Потребитель) 30.09.2010 заключен договор энергоснабжения (для потребителей, рассчитывающихся по одноставочному тарифу) № 12429, предметом которого является продажа электрической энергии, а также самостоятельное или через привлечение третьих лиц обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителей, гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и прием и оплата электрической энергии и оказанных услуг потребителем на условиях и количестве, определенных договором (п. 2.1). Гарантирующий поставщик производит поставку электроэнергии и мощности потребителю по регулируемым тарифам и свободным (нерегулируемым) ценам, дифференцированным для соответствующих групп потребителей с учетом уровня напряжения, числа часов использования заявленной мощности в соответствии с действующим законодательством (п. 6.1). Фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за расчетным, за которым осуществляется оплата (п. 7.2.3).

Согласно п. 3.2 гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственно доступа в любое время суток к измерительному комплексу потребителя для контроля соблюдения установленных режимов электропотребления, проведения измерений параметров качества электрической энергии, контроля состояния измерительных комплексов электроэнергии, снятия показаний со средств учета визуально и с применением специальных средств, проведения измерений параметров вторичных цепей измерительных трансформаторов тока и напряжения, для контроля мероприятий по самоограничению потребителем режима потребления электроэнергии, для проведения мероприятий по ограничению режима потребления электрической энергии электроустановок потребителя.

Из п. 3.3.6 следует, что потребитель обязуется обеспечивать беспрепятственный допуск на свою территорию уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электроэнергии в интересах потребителя для: снятия показаний со средств учета визуально и с применением специальных средств; проверки измерительных цепей и комплексов; контроля количества и качества электрической энергии; проверки состояния энергетических установок (энергопринимающих веществ) потребителя; обслуживания электрических сетей и установок, не принадлежащих потребителю; введения ограничения режимам потребления электрической энергии (мощности) в соответствии с п. 3.2.2; контроля отклонения значений активной и реактивной мощности.

В соответствии с п. 5.6 договора, при нарушениях требований, предъявляемых комплексам, при нарушениях в их работе (повреждение, истечение срока госпроверки, повреждение поверительных клейм, срыв пломб гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения измерительного комплекса, не соответствует коэффициента трансформации трансформаторов тока паспортным данным, внесение изменений в конструкцию элементов измерительного комплекса и др.), а также самовольной замене измерительного комплекса гарантирующий поставщик производит определение объема безучетного потребления электрической энергии как произведение мощности, используемой для расчетов времени работы токоприемников, данные о которых содержатся в Приложениях №№ 1,2 к договору.

Из материалов настоящего дела видно, что 03.07.2012 открытым акционерным обществом "Донэнерго" РГЭС был составлен акт № 176 о неучтенном потреблении электроэнергии при безучетном потреблении, согласно которому в результате проверки схемы подключения энергопринимающих устройств и систем учета было обнаружено нарушение пломбы гарантирующего поставщика № 0145764. Указано на необходимость проверки электрического счетчика Меркурий 230 ART-03 № 06228106 в лаборатории Указанный акт подписан представителями ОАО "Донэнерго" и двумя свидетелями.

В соответствии с расчетом количества неучтенного потребления электроэнергии по акту № 176 от 03.07.2012 г. о неучтенном потреблении электроэнергии за 19.11.2011 по 03.07.2012 объем неучтенного потребления электроэнергии ответчиком составил 613 708 кВт/ч.

В соответствии со справкой Метрологической службы РГЭС от 09.07.2012 электрический счетчик Меркурий 230 ART-03 № 06228106 доставлен упакованным и опечатанным (указаны номера пломб); спорный счетчик соответствует ГОСТ Р 52320-2005.

В связи, с чем ответчику была выставлена к оплате счет-фактура за август 2012 (л.д. 39).

Ответчиком обязанность по оплате безучетно потребленной электроэнергии исполнена не была.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ЗАО "Донэнергосбыт" в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Оценив представленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований в части.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п.1 ст. 544 ГК РФ).

Понятие безучетного потребления электроэнергии закреплено в пункте 2 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442)

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе

- в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета),

- в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета),

- в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Судом первой инстанции установлено, что обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с п. 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п. 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при