Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2013 по делу n А53-32534/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

В соответствии с п. 192 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 194 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Подпунктом 3.5. пункта 3 Правил учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем 26.09.1996) установлено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Как уже было указано, 03.07.2012 открытым акционерным обществом "Донэнерго" РГЭС был составлен акт № 176 о неучтенном потреблении электроэнергии при безучетном потреблении, согласно которому в результате проверки схемы подключения энергопринимающих устройств и систем учета было обнаружено нарушение пломбы гарантирующего поставщика № 0145764. Указано на необходимость проверки электрического счетчика Меркурий 230 ART-03 № 06228106 в лаборатории Указанный акт подписан представителями ОАО "Донэнерго" и двумя свидетелями.

Таким образом, в процессе эксплуатации прибора учета электрической энергии ответчик не исполнил возложенную на него обязанность по обеспечению сохранности прибора учета и не известил о нарушениях пломбирующих устройств средств учета, что следует расценивать как безучетное потребление электрической энергии.

Доводы жалобы ответчика сводятся к тому, что ИП Костандян А.Г. не имела доступа к расчетному прибору учета электроэнергии в связи с тем, что этот расчетный прибор установлен в ТП-681, что распределительное устройство находится внутри подстанции, граница раздела находится внутри подстанции, в которую абонент не имеет доступа, а также что судом не дана оценка письму ОАО «Донэнерго» в котором запрещается доступ абонента в подстанцию.

Данные доводы подлежат отклонению судом апелляционной инстанции.

Судом первой инстанции установлено, что между представителями сетевой организации ОАО "Донэнерго" и ответчиком был составлен акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон согласно которому, граница балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности между потребителем и сетевой организацией установлена на наконечниках эл. кабелей 0,4 кВ в РУ-04, кВ ТП -681 РГЭС. Электрический  кабель на балансе потребителя. Расчетные приборы учета установлены на границе раздела, а ответчик вправе участвовать в съеме показаний. Доказательств принятия всех мер для реализации контроля над прибором учета, а также фактического недопуска в подстанцию, отказа в согласовании графика участия в снятии показаний, ответчиком  не представлено.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации надлежащих доказательств наличия обстоятельств, препятствующих участию в съеме показаний ответчиком в материалы настоящего дела не представлено.

В соответствии с п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к данному документу. Объем безучетного потребления электрической энергии мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт № 176 о неучтенном потреблении электроэнергии при безучетном потреблении был подписан представителем ОАО "Донэнерго" и двумя незаинтересованными лицами с указанием на то, что представитель потребителя от подписи отказался, в силу чего основания полагать изложенные в данных актах сведения недостоверными у суда отсутствуют, акт составлен и устанавливает факт безучетного потребления.

Расчет безучетного потребления электрической электроэнергии был произведен истцом за период с 19.11.2011 по 03.07.2012. Акт № 176 был составлен 03.07.2012. При этом, истец и третье лицо ссылаются на акт предыдущей проверки от 19.11.2011г.

Между тем, судом первой инстанции установлено, что сетевая организация не проводила проверки, предусмотренные п. 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, что подтверждается материалами дела. В справке ОАО "Донэнерго" Метрологической службы (л.д. 45) указано, что госпроверка завода изготовителя была во 2-ом квартале 2010 года. Акт от 19.11.2011г. в материалах дела отсутствует, в суд апелляционной инстанции также не представлен.

Таким образом, поскольку договор заключен 30.09.2010, постольку сетевая организация должна была осуществлять контрольные проверки приборов не позднее 31.03.2011, 30.09.2011, 31.03.2012, 30.09.2012 с учетом того, что  в указанные периоды действовали Правила № 530, сетевая организация согласно п. 158 которых  должна осуществлять контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В виду изложенного, подлежат отклонению доводы жалобы истца о применении судом закона,  не подлежащего применению.

С учетом изложенного, судом первой инстанции правомерно установлено, что  расчет безучетного потребления ответчиком электроэнергии правомерно производить за период с 01.04.2012 (день, следующий за последним днем исполнения обязанностей сетевой организацией по проведению контрольной проверки) по 03.07.2012 (день выявления безучетного потребления).

Согласно п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к данному документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к Постановлению Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=P макс Т

где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч;

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что количество неучтенного ответчиком потребления электроэнергии по акту № 176 от 03.07.2012 о неучтенном потреблении электроэнергии необходимо считать следующим образом: за период с 01.04.2012 г. по 03.07.2012 г. количество дней составляет 94. Согласно приложению № 2 к договору энергоснабжения от 30.09.2010 № 12429 время работы токоприемников в сутки составляет 12 часов. Таким образом, период безучетного потребления энергии составляет: 94дня * 12 часов =1128 часов.

Объем неучтенного потребления за период с 01.04.2012 г. по 03.07.2012 г. составляет: 1128 часов * 130 кВт = 146640 кВт*ч

146640 кВт*ч- 94 532 кВт*ч (оплаченная электроэнергия) = 52108 кВт*ч

Следовательно, стоимость электроэнергии, потребленной Ответчиком, составляет:

52 108 кВт*ч (объем неучтенной неоплаченной электроэнергии) * 3,6154 руб. (тариф, примененный истцом при производстве расчета задолженности) = 188 391 руб. 26 коп.

Данный расчет судом проверен и признан верным.

При этом, примененный истцом и судом тариф 3,6154 руб. является обоснованным. Ответчик также применил его в контррасчете, судом сделан обоснованный вывод об отсутствии между сторонами спора о применении тарифа. Доказательств применения завышенного тарифа, с учетом установления регулируемой и нерегулируемой цены ответчиком  не представлено.

Подлежат отклонению доводы ответчика, что периодом начисления должен быть предыдущий месяц, поскольку показания проборов учета снимались сетевой организацией в отсутствие доступа потребителя и выставлялись счета-фактуры и при снятии показаний работники сетевой организации не могли не увидеть повреждение пломбы прибора учета.

Действующим законодательством предусмотрено определение периода начисление за безучетное потребление с момента последней проверки, либо момента, когда она должна была проводиться. Доказательств проведения проверок сетевой и энергоснабжающей организацией в материалы дела не представлено.

Ссылки ответчика, что им фиксировались показания запасного прибора учета, установленного в его помещении документально не подтверждены, доказательства снятия показаний не представлены, кроме того, не представлены доказательства согласования его как расчетного.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 188 391 руб. 26 коп. либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма долга в размере 188 391 руб. 26 коп.

Таким