Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2013 по делу n А32-5512/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

из материалов дела, у общества и ООО «Славяне» имеются  неразрешенные разногласия относительно пунктов  1.3, 2.6 и 3.2.

Отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162.

В соответствии с пунктом 1.3 договора в редакции, предложенной ГРО, в случае невыборки планируемого объема транспортировки газа, указанного в пункте 1.1 настоящего договора, покупатель не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу, в котором планируется невыборка договорного объема газа, направляет ГРО заявку на уменьшение договорных объемов транспортировки газа и подписанный со своей стороны проект дополнительного соглашения по форме, указанной в приложении N 1 к договору. Заявка на уменьшение договорных объемов газа должна содержать следующие сведения: объемы транспортировки газа по точкам подключения покупателя к газораспределительной сети и категориям потребления; сроки начала и окончания транспортировки объемов газа. ГРО в течение 5 рабочих дней рассматривает заявку покупателя и в случае ее удовлетворения направляет покупателю подписанное дополнительное соглашение к договору с объемами, указанными в заявке и дополнительном соглашении.

Возражения покупателя по данному пункту проекта договора сводятся к невозможности в предшествующем месяце предусмотреть невыборку объема оттранспортированного газа в последующем планируемом периоде, в связи с чем в редакции покупателя срок направления заявки на уменьшение договорного объема газа определен до 25 числа текущего месяца.

Как указал суд кассационной инстанции, пунктом 1.3 в редакции общества не установлены санкции за несвоевременную корректировку предполагаемого уменьшения транспортировки газа в будущем периоде (месяце). Кроме того, постановлением Правительства от 26.03.2012 N 234 установлено, что при невыборке газа покупателями, потребляющими до 10 млн куб. метров газа в год, в соответствии с заключенными договорами поставки газа объем невыбранного газа не оплачивается и санкции за невыборку газа не предусматриваются.

По мнению апелляционного суда, интересы потребителя не нарушаются предложенным обществом условием, так как обязанность покупателя извещать ГРО о планируемой невыборке объема газа, установлена пунктом 13 Положения N 1370, предусматривающим, что поставщики и покупатели газа, использующие местные газораспределительные сети, обязаны информировать газораспределительные организации о возможном изменении объемов подачи газа в местные газораспределительные сети в сравнении с объемами, указанными в договоре. Названное правило направлено на возможность прогнозирования ГРО отбора газа в следующем месяце для возможности исполнения обязательств по эксплуатации сетей.

Срок корректировки объемов газа, указанный в пункте  1.3 договора в редакции ответчика учитывает как интересы сторон договора, так и отвечает поддержанию баланса газа Российской Федерации.  При этом, по мнению апелляционного суда, одновременно обеспечивается  баланс частных и публично-правовых интересов.

С учетом изложенного,  пункт 1.3 договора следует принять в редакции ответчика.

В спорном пункте 2.6. проекта договора в редакции ГРО предусмотрено, что при отсутствии контрольно-измерительных приборов, отсутствии на контрольно-измерительных приборах пломбы ГРО или неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, количество транспортируемого газа определяется в соответствии по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок, исходя из 24 часов их работы в сутки и времени в течение которого осуществляется транспортировка газа в период неисправности приборов.

Под неисправностью контрольно-измерительных приборов учета принимают следующее:

- показания прибора учета расхода газа выше 100% номинального расхода;

- стрелка пера не устанавливается на нулевой отметке диаграммы;

- истекший срок госповерки приборов;

- отсутствие действующего поверительного клейма;

- негерметичность приборов импульсных линий;

- открытый уравнительный вентиль;

- утрата покупателем диаграмм за расчетный период:

-самовольный срыв пломб на байпасной линии и измерительной камере;

- отсутствие технической документации на измерительный комплекс (расчета на сужающее устройство, паспорта на измерительный комплекс, паспортов на регистрирующие приборы, паспорта на диаграмму, паспорта горелки, таблиц для определения мгновенного расхода газа);

- отсутствие записи или не полной записи за сутки на диаграмме - за период отсутствия записи;

- отсутствие или бездействие дифманометра на газовом счетчике;

- эксплуатация приборов в неустановленных инструкциями температурных условиях.

Расчет по проектной мощности производится в случаях:

- несанкционированного подключения газораспределяющего оборудования;

- учинения препятствий представителям ГРО в допуске на измерительный комплекс и объекты газопотребления.

Расход газа определяется за период с момента предыдущей проверки до момента устранения нарушения. О каждом случае нарушения составляется двусторонний акт, который покупатель обязан подписать на месте. При отказе покупателя от подписи акта, последний составляется представителем ГРО в одностороннем порядке и служит основанием для проведения расчетов за протранспортированный газ.

В редакции потребителя условия пункта 2.6 предусматривают определение количества транспортированного газа при отсутствии пломбы ЦСМ, а не ГРО, а также определения количества транспортируемого газа по среднесуточному количеству потребленного газа, взятому за период 3 месяца когда контрольно-измерительные приборы учета были исправны исходя из 24 часов их работы в сутки и времени в течение которого осуществлялась транспортировка газа в период неисправности приборов.

В перечне неисправностей прибора учета покупателем исключены случаи негерметичности приборов и импульсных линий, открытый уравнительный вентиль, утрата диаграмм за расчетный период. В случаях отсутствия технической документации исключены отсутствие следующих документов: паспорта на измерительный комплекс, паспорта горелки, таблиц для определения мгновенного расхода газа.

Суд кассационной инстанции указал, что условие о том, что на контрольно-измерительных приборах должна иметься пломба газораспределительной организации согласуется с  пунктом  2.7  Правил  учета газа, в котором содержится норма, согласно которой узел учета должен быть защищен от несанкционированного вмешательства. Наличие на контрольно-измерительном приборе пломбы ГРО представляет собой способ защиты от такого вмешательства, исключающий возможность несанкционированного отбора газа, минуя прибор учета, вследствие невозможности снятия счетчика без повреждения этих пломб, тогда как подобный отбор возможен при наличии на контрольно-измерительном приборе только поверительного клейма (при снятии счетчика данное клеймо не нарушается).

Анализируя каждую предложенных неисправностей с точки зрения их влияния на правильность отражения количества транспортированного газа суд апелляционной инстанции установил, что редакцию договора с конкретными неисправностями следует принять в редакции апелляционного суда приняв за основу редакцию ответчика с исключением такой неисправности как  отсутствие или бездействие дифманометра на газовом счетчике  ввиду следующего. 

Такие неисправности прибора учета как расход газа выше 100% номинального расхода и стрелка пера не устанавливается на нулевой отметке вытекают из пункта 2.8. Правил учета газа в котором указано, что пределы измерений узла учета должны обеспечивать измерение расхода и количества во всем диапазоне расхода газа, причем минимальная граница измерения расхода должна определяться исходя из предельной допустимой погрешности измерений расхода. При этом на используемом бланке диаграммы указан максимальный номинальный расход- 100%, который соответствует ГОСТ 7826-93, а перечень профилактических работ, которые обеспечивают условия, необходимые для нормальной   работы средства измерения предусмотрены п.8.7.2 Порядка осуществления государственного метрологического контроля и надзора измерительных комплексов с сужающими устройствами ПР 50.2.022-99.

Неисправности в виде истекшего срока госповерки прибора  и отсутствие действующего поверительного клейма согласуются с пунктом  2.2 Правил учета газа, в котором предусматривается, что учет количества газа, отпускаемого поставщиком газораспределительной организации или потребителю газа (при прямых поставках), должен осуществляться по узлам учета поставщика или потребителя газа, установленным в соответствии с требованиями действующих норм и настоящих Правил. Средства измерений, входящие в комплект узлов учета газа, должны иметь сертификат Госстандарта России об утверждении типа и поверены в органах Государственной метрологической службы.

Такие неисправности как не герметичность приборов и импульсных линий или открытый уравнительный вентиль внесены в договор в соответствии с пунктом 8.5 Порядка осуществления государственного метрологического контроля и надзора измерительных комплексов с сужающими устройствами ПР 50.2.022-99,  в котором указано, что   соединительные линии проверяют на соответствие требованиям ГОСТ 8.563.2, а именно все соединительные линии по всей длине и в местах сварок должны быть герметичны, не герметичность прибора учета приведет к образованию утечки и  некорректному отражению показаний транспортированного газа, что относится и к отрытому уравнительному вентилю.

В пункте 2.7 Правил учета газа содержится норма, согласно которой узел учета должен быть защищен от несанкционированного вмешательства, следовательно такая неисправность как срыв пломбы на байпасной линии и измерительной камере ГРО правомерно включена в пункт 2.6 договора.

Неисправности в виде отсутствия технической  документации на измерительный комплекс,  утрата диаграмм за расчетный период или отсутствие записи или неполной записи на диаграмме (за период отсутствия записи) вытекают из смысла пункта 2.2 Правил учета газа по проектной мощности неопломбированных газовых установок, а также пункта 2.5 указанных Правил,  которыми предусмотрено, что измерение и учет количества газа, осуществляемые по узлам учета потребителя газа и поставщика  по аттестованным в установленном порядке методикам выполнения измерений. Определение количества газа должно проводиться для нормальных условий. По согласованию поставщика и потребителя газа определение количества газа может проводиться по приборам с автоматической коррекцией по температуре или по температуре и давлению. На узле учета должна быть предусмотрена регистрация на бумажных носителях всех измеряемых параметров газа.

Согласно пункту 26 Правил поставки газа в Российской Федерации каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

В связи с чем,  отсутствие технической документации  и утрата записей на бумажных носителей, неполных записей  (при условии невозможности их восстановления) ведет к некорректным сведениям о количестве оттранспортированного газа.

  Указанная в договоре неисправность  в виде эксплуатации прибора учета в неустановленных инструкциями температурных условиях не противоречит п. п. 2.4 и 2.5 Правил учета газа, в которых указано, что  на каждом узле учета с помощью средств измерений должны определяться расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях.  Определение количества газа должно проводиться для нормальных условий. По согласованию поставщика и потребителя газа определение количества газа может проводиться по приборам с автоматической коррекцией по температуре или по температуре и давлению.

Такая неисправность как отсутствие или бездействие дифманометра на газовом счетчике не подлежит включению в договор, поскольку стороны в судебном заседании апелляционной инстанции подтвердили, что прибор учета истца не имеет дифманометра. 

Указание в пункте 2.6 договора о том, что расчет по проектной мощности производится в случае несанкционированного подключения газопотребляющего оборудования не оспаривается истцом и подтверждается положениями пункта 21 Правил поставки газа и пунктом 2.1 Правил учета газа о том, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Относительно включения в договор о возможности расчета количества газа по мощности в случае не допуска представителей ГРО для проверки работоспособности контрольно - измерительных приборов, что такое условие не противоречит  пункту 1.8 Правил учета газа, в котором отражено, что сторона ведущая учет количества газа, обязана обеспечить представителям другой стороны, а также должностным лицам Госгазинспекции России и Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии доступ к узлам учета и возможность осуществления метрологического надзора, проверки их технического состояния и правильности их функционирования. Кроме того,  в силу пункта 26 Правил N 162 каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

Однако, по мнению апелляционного суда, следует отметить, что только в случае неправомерного отказа покупателя в доступе к узлам учета для осуществления контроля со стороны ГРО для фиксации  исправности (неисправности) прибора учета, может поставщику позволить произвести исчисление количества газа по мощности.

Относительно предложенной ГРО редакции пункта 3.2 договора, то суд кассационной инстанции указал, что  указанный пункт в редакции ответчика согласуется с нормами пункта 3 постановления Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294 «Об утверждении порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ» (далее - постановление N 294). То обстоятельство, что постановление N 294 регулирует отношения между поставщиками природного газа и потребителями (юридическими лицами) природного газа, не исключает возможности включения аналогичного условия в договор на транспортировку газа данным потребителям. При определении объема полученного газа для исчисления задолженности за него потребителю одновременно становится известен и размер оказанных услуг по передаче данного объема.

Следовательно,  указанный пункт 3.2 подлежит принятия в редакции ответчика.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт в части