Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2013 по делу n А53-3054/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-3054/2013

29 июля 2013 года                                                                              15АП-9813/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Галова В.В., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лебедевым А.М.,

при участии:

от истцов: представителя по доверенностям Аксюк И.В.,

от Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области: представителя Олейникова В.И. по доверенности № 19/2070 от 05.03.2013, представителя Князева С.С. по доверенности № 19/3109 от 26.03.2013,

от ответчиков:

от общества с ограниченной ответственностью «Праймери Дон»: представителя Вовк Е.В. по доверенности № 9 от 09.01.2013,

от открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону»: представителя Лямцева С.В. по доверенности № 1/837 от 06.03.2013, представителя Марченко И.А. по доверенности от № 1/1 от 09.01.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

общества с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» и открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону»

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 23 мая 2013 года по делу № А53-3054/2013

по иску Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области, Дубины Владимира Ивановича, Муратова Федора Елефтерьевича, Бутовой Любови Михайловны, Ерошенко Светланы Лукьяновны, Локтевой Лидии Николаевны

к ответчикам обществу с ограниченной ответственностью «Праймери Дон», открытому акционерному обществу «Аэропорт Ростов-на-Дону»

при участии третьего лица закрытого акционерного общества «Единый регистратор»

о признании решения недействительным,

принятое в составе судьи Корецкого О.А.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках судебного дела № А53-3053/2013 Бутова Любовь Михайловна, Ерошенко Светлана Лукьяновна, Дубина Владимир Иванович, Локтева Лидия Николаевна, Муратов Федор Елефтерьевич (далее - истцы) обратились с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» (далее – ООО «Праймери Дон»), открытому акционерному обществу «Аэропорт Ростов-на-Дону» (далее – ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»), в котором просили:

- признать недействительным решение внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 в части пятого вопроса повестки собрания о выплате дивидендов по результатам девяти месяцев 2012 года, исключив из итогов голосования по данному вопросу привилегированные акции, принадлежащие ООО «Праймери Дон» в количестве 247 510 штук, в связи со злоупотреблением правами акционера – владельца привилегированных акций ООО «Праймери Дон» при проведении голосования на собрании;

- признать принятым решение по пятому вопросу повестки собрания с предложенной на указанном собрании формулировкой: «Объявить выплату дивидендов по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 года в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период»;

- обязать ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплатить дивиденды по акциям на основании решения внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 с учётом вынесенного решения по настоящему делу;

- запретить ООО «Праймери Дон» голосовать на следующем общем собрании акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» принадлежащими ему привилегированными акциями в количестве 247 510 штук по вопросам распределения дивидендов, прекращения полномочий совета директоров и формирования нового состава совета директоров.

Исковые требования мотивированы тем, что в связи с наличием у ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» в 2002 году убытков по результатам его хозяйственной деятельности за финансовый год, общим собранием акционеров от 07.06.2003 было принято решение не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям. В связи с этим, в силу положений пункта 4 статьи 32 Федерального закона Российской Федерации № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», действовавшего в редакции на момент проведения указанного общего собрания (далее – Закон № 208-ФЗ), владельцы привилегированных акций получили право голосовать по любым вопросам повестки дня общего собрания акционеров.

С указанного времени ООО «Праймери Дон», с учётом размера принадлежащих ему обыкновенных акций, фактически получило возможность осуществлять полный корпоративный контроль над ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», в том числе, формировать его органы управления.

С 2007 года финансовое положение стабилизировалось, ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» начало получать значительную прибыль. Однако на всех последующих общих собраниях акционеров ООО «Праймери Дон» постоянного голосовало против выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

В результате голосования ООО «Праймери Дон» на общем собрании акционеров 22.11.2012 в очередной раз не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям, одновременно с этим, было принято решение о том, что нераспределённая чистая прибыль акционерного общества, полученная по результатам 2011 года, была направлена на реализацию инвестиционных проектов общества.

Истцы полагают, что указанные действия ООО «Праймери Дон» по воспрепятствованию в принятии решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям имеет своей целью создание условий для удержания корпоративного контроля над ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и на воспрепятствование иным миноритарным акционерам общества – владельцам привилегированных акций - получать дивиденды на принадлежащие им акции, что является злоупотреблением правом. Истцы полагают, что законный интерес владельцев привилегированных акций в силу духа и буквы Закона № 208-ФЗ не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения. Голосование против выплаты дивидендов противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, но не в возможности управления обществом. Ввиду того, что ООО «Праймери Дон» злоупотребляет своими субъективными правами, в силу положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, при подсчёте голосов по 5 и 7 вопросам повестки дня не подлежат учёту голоса, приходящиеся на привилегированные акции, принадлежащие ООО «Праймери Дон».

В свою очередь, в рамках судебного дела № А53-3055/2013 Министерство имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области (далее – министерство), осуществляя полномочия собственника акций ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», принадлежащих Ростовской области, обратилось с аналогичными исковыми требованиями к ответчикам, основанными на доводах, аналогичным доводам, приведённым в обоснование исковых требований по делу № А53-3053/2013.

В рамках судебного дела № А53-3054/2013 министерство обратилось с аналогичными исковыми требованиями к ответчикам, однако в качестве основания заявленного иска указало на то, что при проведении общего собрания акционеров от 22.11.2012 ООО «Праймери Дон» имело право голоса только по акциям, составляющим 30% от общего числа принадлежащих ему акций, так как в нарушение положений Закона № 208-ФЗ после приобретения 30% обыкновенных акций ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» ответчик не уведомил акционерное общество о данном обстоятельстве и не предложил остальным акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества (статья 84.2 Закона № 208-ФЗ, а в ранее действовавшей редакции Закона № 208-ФЗ – статья 80).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2013 судебные дела № А53-3053/2013, № А53-3054/2013 и № А53-3055/2013 объединены в одно судебное производство, которому присвоен номер А53-3054/2013.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО «Единый регистратор».

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истцы заявили об уточнении исковых требований, согласно которым просили:

1)                признать недействительным решение внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 в части пятого вопроса повестки дня собрания. Признать принятым решение по пятому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 с предложенной на указанном собрании формулировкой: «Объявить выплату дивидендов по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 года в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период»;

2)                признать недействительным решение внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 в части седьмого вопроса повестки дня собрания. Признать не принятым решение по седьмому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 с предложенной на указанном собрании формулировкой: «Утвердить распределение нераспределенной чистой прибыли общества по результатам 2011 года на реализацию инвестиционных мероприятий общества в размере 97 950 634,60 руб.»;

3)                обязать ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплатить дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 года в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период (т. 5 л.д. 4-28).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.05.2013 уточнённые исковые требования удовлетворены в полном объёме. Суд признал недействительным решение внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 в части пятого вопроса повестки дня собрания; признал принятым решение по пятому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 с предложенной на указанном собрании формулировкой: «Объявить выплату дивидендов по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 года в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период»; признал недействительным решение внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 в части седьмого вопроса повестки дня собрания; признал не принятым решение по седьмому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 с предложенной на указанном собрании формулировкой: «Утвердить распределение нераспределенной чистой прибыли общества по результатам 2011 года на реализацию инвестиционных мероприятий общества в размере 97 950 634,60 руб.»; обязал ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплатить дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 года в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период. По делу распределены судебные расходы.

При вынесении решения, суд отклонил довод министерства, указав, что ООО «Праймери Дон» не были нарушены правила пункта 1 статьи 80 Закона № 208-ФЗ (в редакции от 07.08.2001), поскольку они относятся к намерению приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000, в то время как согласно письму ЗАО «Единый регистратор» от 30.04.2013 исх. № 188 число акционеров-владельцев обыкновенных акций ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» с 01.04.2002 по настоящее время не превышало 1 000. ООО «Праймери Дон» не были нарушены положения пункта 2 статьи 80 Закона № 208-ФЗ, поскольку в представленной в материалы дела редакции устава ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 03.07.1998 (пункт 9.1.8. устава - т. 2 л.д. 9-39), действовавшей на момент приобретения ООО «Праймери Дон» более 30% обыкновенных акций общества, предусмотрено, что акционер общества освобожден от обязанности, предусмотренной пунктом 2 статьи 80 Закона № 208-ФЗ (в редакции от 07.08.2001).

Суд также указал, что требования пункта 1 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ (в редакции, вступившей в действие с 01.07.2006) не подлежат применению, поскольку на момент вступления в силу данной нормы ООО «Праймери Дон» уже являлось владельцем общего количества акций, превышающего 30% от общего количества акций ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону».

Вместе с тем, удовлетворяя иск, суд указал, что по своей правовой природе привилегированные акции имеют цель извлечения прибыли для владельца акций от деятельности общества. Управление обществом - прерогатива владельцев обыкновенных акций. Случаи, в которых акционеры - владельцы привилегированных акций обладают правом участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по определенным вопросам повестки дня, установлены как исключения из общего правила. Интерес владельца привилегированных акций в силу общих принципов и содержания Закона № 208-ФЗ не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения. Голосование против выплаты дивидендов противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, но не в возможности управления обществом. Цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона № 208-ФЗ - дать им возможность участвовать в делах общества до момента преодоления его убыточности, а не на все будущее время, что соответствует общим принципам корпоративного права.

Суд пришёл к выводу об использовании ООО «Праймери Дон» принадлежащего ему субъективного права участвовать в голосовании на общем собрании акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» привилегированными акциями исключительно с целью удержания корпоративного контроля и во вред другим акционерам, препятствуя им в получении дивидендов. Голосование против выплаты дивидендов по привилегированным акциям ООО «Праймери Дон» осуществляет систематически на протяжении многих лет и в условиях, когда убыточность деятельности ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» давно