Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2013 по делу n А32-35871/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

материалов дела, 20 сентября 2010 года ООО «Строительная компания «ВИАЛ» (подрядчик) и ЗАО «Строительная компания «Эпрон-8» (субподрядчик) заключили договор субподряда № 11/10.

Предметом договора (параграф 1) является поручение подрядчиком и принятие на себя субподрядчиком обязательства выполнить собственными силами работы по строительству коллекторов через р. Мзымта по объекту «Очистные сооружения канализации в Адлерском районе» (прокладка напорно-самотечного коллектора от площадки ОСК до проектируемого берегового колодца глубоководного выпуска 2 участок и прокладка напорного коллектора от ГКНС «Мзымта» до площадки ОСК 1 участок), в объеме, предусмотренном локальным сметным расчетом (приложение № 2 к договору).

Рассматриваемым договором не учитываются работы по устройству дамб для отвода воды и устройству притрассовой дороги. При необходимости стороны заключают дополнительное соглашение.

Подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат их выполнения по их завершению и оплатить обусловленную цену.

Общая стоимость работ по договору определена на основании смет, составленных базисно-индексным методом по федеральным единичным расценкам и сборникам сметных цен на материалы, изделия, конструкции и эксплуатацию машин и механизмов с применением индексов изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ по статьям затрат, за 4 квартал 2009 года по статьям затрат для Краснодарского края (письмо от 13 октября 2009 г. № 33498-СК/8 Министерства Регионального развития РФ) и составляет сумму: 175 304 237 руб. плюс НДС 18 % в сумме 31 554 762,66 руб.

В вышеуказанную сумму не включены затраты по выполнению непредвиденных работ, которые могут возникнуть при выполнении субподрядчиком обязательств, которые не учтены проектно-сметной документацией. Эти затраты оформляются дополнительным соглашением и оплачиваются подрядчиком по фактическим затратам субподрядчика дополнительно.

Общая стоимость работ по договору включает в себя также:

- стоимость оборудования, аренды и эксплуатации механизмов, транспорта, лесов, подмостей, необходимых для выполнения работ;

- затраты на оформление субподрядчиком соответствующего комплекта исполнительной документации, предусмотренного СНиП, нормативной документацией, действующей в РФ;

- проведение мероприятий по охране труда и технике безопасности, пожарной безопасности, ежедневной уборке рабочих мест. Обеспечение работников субподрядчика средствами индивидуальной защиты, включая спецодежду, каски, перчатки, респираторы, защитные очки и т.д.

Субподрядчик оплачивает подрядчику стоимость генподрядных услуг в размере 2,5 % от стоимости выполненных работ.

Начало и окончание выполнения работ по договору определяется согласно Графику производства работ (приложение № 3 к Договору).

Приложением № 3 к Договору «График производства работ по прокладке напорно-самотечного коллектора на объекте «Очистные сооружения канализации в Адлерском районе» на 2010г.-2011г.» отражены общие производства работ, их объемы и стоимость в рамках периода 2010-2011 года.

Приложением № 3 к договору «График производства работ по прокладке напорно-самотечного коллектора на объекте «Очистные сооружения канализации в Адлерском районе» на 2010 год» отражены общие производства работ, их объемы и стоимость в рамках 2010 года.

21 сентября 2010 года представителями сторон по договору субподряда был составлен и подписан Акт № 8в приема-передачи строительной площадки трубопроводов сточных вод К1н и К14, в соответствии с которым произведена приемка-передача строительной площадки трубопроводов сточных вод К14 и К1н от ПК 12+71,80 до ПК29+10,40 по канализации объекта капитального строительства «ОСК» г. Адлер. Приложение к Акту - схема строительной площадки.

03 марта 2011 года ООО «Строительная компания «ВИАЛ» (Подрядчик) и ЗАО «Строительная компания «Эпрон-8» (Субподрядчик) заключили дополнительное соглашение № 1 (том 1, лист 15) к Договору субподряда № 11/10 от 20 сентября 2010 года, о нижеследующем:

- подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить собственными силами работы по изготовлению утяжелителей марки УБО-1020-15 в соответствии с утвержденным Подрядчиком чертежом, строительными нормами и правилами Российской Федерации, в объеме 850 (восемьсот пятьдесят) комплектов.

- Комплектацию утяжелителей марки УБО-1020-15 поясами соединительными осуществляет подрядчик за собственные средства.

- Общая стоимость работ по рассматриваемому дополнительному соглашению определена из расчета стоимости одного комплекта 11 500 руб. и составляет: 9 775 000 руб., в том числе НДС 18%.

- Срок выполнения работ по дополнительному соглашению - до 05 апреля 2011 года.

Приложение к дополнительному соглашению - чертеж утяжелителя марки УБО-1020-15 (материалы дела, том 3, лист 123).

Изготовленные ЗАО «СК «Эпрон-8» утяжелители марки УБО-1020-15 в количестве 850 штук были переданы ООО «СК «ВИАЛ» по накладным на отпуск материалов на сторону: № 10 от 14.03.2011 г.- 175 штук (том 1, лист 41); № 11 от 25.03.2011 г. - 200 штук (том 1, лист 40); № 12 от 06.04.2011 г. - 175 штук (том 1, лист 38); № 13 от 12.04.2011 г. - 175 штук (том 1, лист 39); № 14 от 21.04.2011 г. - 125 штук (том 1, лист 37).

03 мая 2011 года ООО «Строительная компания «ВИАЛ» (Подрядчик) и ЗАО «Строительная компания «Эпрон-8» (Субподрядчик) заключили дополнительное соглашение № 3 (том 1, лист 16) к договору субподряда № 11/10 от 20 сентября 2010 года, о нижеследующем:

- подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить собственными силами работы по изготовлению утяжелителей марки УБО-1020-15 в соответствии с утвержденным подрядчиком чертежом (приложение к дополнительному соглашению № 1 от 03.03.2011 г.), строительными нормами и правилами Российской Федерации, в объеме 90 (девяносто) комплектов.

- Комплектацию утяжелителей марки УБО-1020-15 поясами соединительными осуществляет Подрядчик за собственные средства.

- Общая стоимость работ по рассматриваемому дополнительному соглашению определена из расчета стоимости одного комплекта 11 500 руб. и составляет: 1 035 000 руб., в том числе НДС 18%.

Изготовленные ЗАО «СК «Эпрон-8» утяжелители марки УБО-1020-15 в количестве 90 штук были переданы ООО «СК «ВИАЛ» по накладной на отпуск материалов на сторону № 15 от 10.05.2011 г. (том 1, лист 36).

16 мая 2011 года ЗАО «СК «Эпрон-8» направило в адрес ООО «СК «ВИАЛ» письмо № 341 (том 1, лист 184) в котором указало на завершение производства работ предусмотренных исследуемым договором; а также выразило просьбу приступить к приемке выполненных работ.

18 мая 2011 года ООО «СК «ВИАЛ» направило в адрес ЗАО «СК «Эпрон-8» письмо № 83 (том 1, лист 185) в котором сообщило о том, что для создания комиссии по приемке законченного строительством Объекта необходимо завершить производство работ по обратной засыпке траншеи, произвести уборку грунта от берегоукрепления, восстановить парапет набережной и очистить русло реки от пустой тары ГСМ.

23 мая 2011 года ЗАО «СК «Эпрон-8» направило в адрес ООО «СК «ВИАЛ» письмо № 357 (том 1, лист 186), на исх. № 83 от 18.05.2011 г., в котором сообщило о завершении всех строительных работ и устранении недостатков; а также выразило просьбу приступить к приемке выполненных работ.

21 июня 2011 года представителями сторон по исследуемому договору субподряда был составлен и подписан Акт приема-передачи строительной площадки трубопро водов сточных вод К1н и К14 (том 1, лист 30), в соответствии с которым по завершению строительства коллекторов К14 и К1н, согласно договора № 11/10 от 20 сентября 2010 года, ЗАО СК «Эпрон-8» сдает строительную площадку ООО СК «ВИАЛ» от ПК 12+71,80 до ПК29+10,40 по канализации К14 объекта капитального строительства «ОСК» Адлерского района.

Дополнительные сведения, указанные в Акте: работы по строительству коллекторов завершены, за пределы строительной площадки вывезены строительные машины, оборудование, транспортные средства, инструменты, инвентарь и строительный мусор, принадлежащие ЗАО СК «Эпрон-8». Претензий со стороны ООО СК «ВИАЛ» к строительной площадке не имеет. Приложение к Акту - схема строительной площадки (том 1, лист 31).

25 августа 2011 года (после приемки строительной площадки по завершению строительства) ООО «СК «ВИАЛ» направило в адрес ЗАО «СК «Эпрон-8» письмо № 123 (том 2, лист 48) в котором сообщило о том, что оплата фактически выполненных субподрядчиком работ не производится в виду аннулирования сметной документации со стороны ГК «Олимпстрой»; а также о том, что ориентировочная дата выдачи утвержденной «В производство работ» сметной документации - 25 сентября 2011 года.

Неоплата ответчиком стоимости выполненных работ послужила основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым иском.

При разрешении настоящего спора суд первой инстанции правомерно исходил из того, что правоотношения сторон, являющиеся предметом данного судебного разбирательства, по своей правовой природе относятся к договору подряда и регулируются нормами, закрепленными в гл. 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ после окончательной сдачи результатов работ, при условии, что работы выполнены надлежащим образом и в установленные договором сроки.

В пункте 1 статьи 702 и пункте 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В материалы дела представлены акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 78 723 199,70 руб. подписанные в двустороннем порядке, а именно: акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 1 от 22.11.2010 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 № 1 от 22.11.2010 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 2 от 22.11.2010 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 3 от 22.11.2010 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 4 от 25.12.2010 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 2 от 25.12.2010 года.

Также в материалы дела представлены акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 238 497 945,75 руб., подписанные субподрядчиком в одностороннем порядке, а именно: акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 5 от 25.01.2011 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 3 от 25.01.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 6 от 28.02.2011 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 4 от 28.02.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 7 от 30.03.2011 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 5 от 30.03.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 8 от 30.03.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 9 от 30.04.2011 года; справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 6 от 30.04.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 10 от 30.04.2011 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 7 от 30.05.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 12 от 30.05.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 11 от 30.05.2011 года; акт о приемке выполненных работ по форме № КС-2 № 13 от 30.06.2011 года, справка о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 № 8 от 30.06.2011 года. Перечисленные акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат подрядчиком не подписаны, печати на документах отсутствуют.

В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом.

По ходатайству истца на основании определения Арбитражного суда Краснодарского края от 29 июня 2012г. по делу была назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено экспертам ООО «Кубаньстройэксперт».

По результатам экспертного исследования в материалы дела представлено экспертное заключение № 236/16.1 от 27.08.2012, из содержания которого следует, что рассматриваемые Акты (форма № КС-2) составлены с применением единичных расценок, соответствующих расценкам, принятым при составлении Локального сметного расчета, представленного в материалах арбитражного дела. Однако Локальный сметный расчет №06-02-10-5а исключен экспертами из числа материалов, подлежащих исследованию в рамках производства настоящей судебной строительно-технической экспертизы в связи с следующим:

- Метод определения стоимости работ, отраженный в рассматриваемом Локальном сметном расчете, не соответствует способу определения цены работ, предусмотренному условиями исследуемого договора субподряда.

- Рассматриваемый Локальный сметный расчет не подписан представителями сторон по исследуемому договору; отсутствуют записи о том, что он составлен субподрядчиком и утвержден подрядчиком. Локальный сметный расчет утвержден представителем ГК «Олимпстрой» путем постановки штампа «В ПРОИЗВОДСТВО РАБОТ», однако у сторон исследуемого договора субподряда не имеется договорных отношений с ГК «Олимпстрой».

- Локальный сметный расчет был передан субподрядчику по истечении 54 календарных дней с момента подписания договора в период производства строительно-монтажных работ.

Таким образом, эксперты пришли к выводу о том, что формирование стоимости работ, предусмотренных исследуемым договором субподряда, производилось не на основании рассматриваемого Локального сметного расчета, а иным способом.

Кроме того, экспертами было указано, что потребность в машинах, механизмах и иных средствах механизации, определенная позициями рассматриваемого Локального сметного расчета не соответствует потребности в машинах, механизмах и иных средствах механизации предусмотренных в разработанном субподрядчиком Проекте