Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 по делу n А53-6855/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 101 Кодекса перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен, в том числе установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц.

Как видно из материалов дела, результаты выездной налоговой проверки отражены в акте от 24.12.2007г. (л.д. 61-92 том 4).

Общество 17.01.08г. направило в налоговую инспекцию возражения на выводы, содержащиеся в акте выездной налоговой проверки (л.д. 93-98 том 1), также дополнительные документы, в том числе товарно-транспортные накладные ООО «Сиквел» на 30-ти листах и доверенности ООО «Каскад» на получение денежных средств от общества на 7 листах.

Инспекцией протокол рассмотрения материалов проверки №37 от 23.01.2008 составлен в присутствии представителей налогоплательщика Пантелейко А.В. по дов №35 от 23.01.08г., Стрюковой О.М. по дов №34 от 23.01.08г., директора Морозова А.С.

29.01.08г. инспекцией оформлен внутренний документ - экспертное заключение отдела налогового аудита (л.д. 4-10 том 9).

04.02.08г. заместителем руководителя инспекции было принято решение № 03/1-2859 о привлечении общества к налоговой ответственности, которое 05.02.08г. было получено директором Морозовым А.С.

То обстоятельство, что спорное решение датировано 04.02.2008 свидетельствует об его изготовлении в этот день, а не об иной дате рассмотрения материалов налоговой проверки.

Доказательства отложения рассмотрения материалов проверки на 04.02.2008 в деле отсутствуют и сторонами не представлены. Поэтому вывод суда о том, что 23.01.2008 рассмотрение материалов проверки было отложено налоговой инспекцией на 04.02.2008, не соответствует обстоятельствам дела.

При таких обстоятельствах решение суда не может считаться законным и обоснованным, подлежит отмене.

В силу статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции при отмене или изменении решения суда первой инстанции вправе принять по делу новый судебный акт, прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения.

Судебной коллегией исследованы основания доначисления налогов по спорному решению инспекции в обжалованной части и установлено, что по результатам выездной налоговой проверки ООО "Фирма «Усадьба" доначислен НДС в сумме 687 734 руб., налог на прибыль в сумме 160 352 руб., соответствующие пени и штраф.

Статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166  Кодекса, на установленные статьей налоговые вычеты.

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъ­явленные налогоплательщику  и уплаченные им при приобрете­нии товаров (работ, услуг) на территории РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.05г.).

В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов (в редакции, действующей с 2006г.).

Статьей 172 НК РФ установлено, что вычеты производятся на основа­нии счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогопла­тельщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удер­жанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случа­ях, предусмотренных Кодексом.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при при­обретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных това­ров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, право на заявление налоговых вычетов может быть реализовано лишь в случае предоставления заинтересованным лицом законодательно установленного перечня надлежащим образом оформленных документов. Непредставление, а равно представление документов, содержащих недостоверные сведения, влечет отказ в проведении налоговых вычетов.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом,  служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка,  установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи,  не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Несоблюдение этих норм влечет за собой такие последствия, как отказ в принятии к налоговому вычету или возмещения сумм НДС, предъявленных продавцом.

ООО "Сиквел" выставило счета – фактуры №3253 от 30.11.2006г. на сумму 37000 руб., в т.ч. НДС – 5644 руб., №3385 от 30.11.2006г. на сумму 74000 руб., в т.ч. НДС – 11288 руб.

В ходе мероприятий налогового контроля в отношении ООО "Сиквел" ИНН 7708588270 установлено, что по данным информационного ресурса, сопровождаемого МРИ ЦОД ФНС России, организация состоит на учете в ИФНС России №8 по г. Москва с 02.02.2006г. Юридический адрес – 107140, г. Москва, ул. Краснопрудная, 7/9, стр.1. Организация зарегистрирована на основании документов Бесфамильного А.П. (паспорт  серии 4502 №774991, выдан 28.03.2002г. ОВД «Гольяново» г. Москва). Бесфамильный А.П. является единственным учредителем и руководителем ООО "Сиквел".

Согласно данным информационного ресурса, сопровождаемого МРИ ЦОД ФНС России, Бесфамильный А.П. является массовым учредителем и руководителем.

ОВД «Гольяново» г. Москва (письмо исх. №0-2/21/2567 от 05.07.2007г., вх. № 21463 от 05.07.2007г.) проведен опрос учредителя и руководителя "Сиквел" ООО Бесфамильного А.П., который сообщил, что о существовании и деятельности  "Сиквел" ООО он ничего не знает, учредителем не являлся и не является, никаких договоров от имени ООО "Сиквел" не заключал.

Кроме того, судебная коллегия визуально установила несоответствие подписей Бесфамильного А.П. на договоре №2312 от 27.11.2006г., всех счетах-фактурах, подписям на заявлении в ОВД «Гольяново» г. Москва о выдаче (замене) паспорта и объяснении.

Указанные факты свидетельствуют о подписании счетов - фактур  неустановленными лицами, что является основанием для отказа в вычете по НДС.

Кроме того, в счетах-фактурах графа «к платежно-расчетному документу» не заполнена. В соответствии с п.5 ст.169 НК РФ в указанной графе в случае получения авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров указывается номер платежно-расчетного документа.

Следовательно, счета-фактуры выставлены с нарушением установленного порядка: подписаны не установленным лицом, отсутствуют номера платежных поручений, т.е. счета-фактуры выставлены с нарушением ст. 169 НК РФ.

Предоплата произведена по платежному поручению №976 от 29.11.2006г. на сумму 111 000 руб., в т.ч. НДС – 16 932 руб.

Статьями 785 и 791 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что погрузка (выгрузка) осуществляется с составлением товарно-транспортных накладных.

Пунктом 47 раздела 1 Устава автомобильного транспорта РСФСР предусмотрено обязательное составление товарно-транспортной накладной как основного перевозочного документа и как документа, по которому производится списание этого груза грузоотправителем и оприходование его грузополучателем. Оприходование товара грузополучателем при перевозке его автотранспортом по товарно-транспортной накладной предусмотрено Методическими указаниями по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов (пункты 44, 47, 49), утвержденными Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2001 N 119н "Об утверждении методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов". Форма товарно-транспортной накладной (форма N 1-Т) утверждена Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 28.11.97 N 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте".

Таким образом, товарно-транспортная накладная подтверждает как факт получения груза от грузоотправителя, так и факт получения груза автомобильным транспортом от определенного поставщика, грузоотправителя. То есть полностью отражает конкретные факты хозяйственной деятельности.

В соответствии с договором поставки №2312 от 27.11.2006г. доставку товара из г. Москва в г. Ростов-на-Дону в адрес ООО «фирма Усадьба» должно осуществлять ООО "Сиквел".

Заявителем в доказательство совершения хозяйственной операции по приобретению товара у ООО "Сиквел" представлены товарно – транспортные накладные (т. 2 л.д. 3-42).

Судебной коллегией исследованы данные товарно – транспортные накладные и установлено, что  качестве организации перевозчика в них указан ИП Севостьянов К.А., автомобиль КАМАЗ 65115, госномер К 374 ВА 61.  

По данным базы ТРИС ГИБДД России госномер К 374 ВА 61 принадлежал только легковым автомобилям, следовательно, на легковом транспортном средстве не мог перевозиться песок карьерный.

Товарно-транспортные накладные не содержат полной информации об обстоятельствах перемещения товара. В товарном разделе отсутствует код продукции (номенклатурный номер), не указаны приложения (паспорта, сертификаты  продукции),  отсутствуют подпись, расшифровка подписи, наименование должности лица, произведшего отпуск груза со склада "Сиквел" ООО, и должностного лица ООО «фирма Усадьба», получившего груз, отсутствуют  номер и дата доверенности для получения и транспортировки ТМЦ. В транспортном разделе не указан номер водительского удостоверения,  в разделе «сведения о грузе» не указаны номера и даты товарной накладной и счета-фактуры, следующей с  грузом,  не указан код груза и его вес, отсутствует подпись  лица, принявшего груз к перевозке от имени ИП Севостьянова К.А., отсутствует номер путевого лица. Кроме того, в ТТН указан недостоверный пункт погрузки: в транспортном разделе отражен пункт погрузки г. Батайск, пункт разгрузки г.Ростов-на-Дону; в то время как адрес грузоотправителя ООО "Сиквел" – г.Москва, ул. Краснопрудная, д.7/9, стр. 1.

Следовательно, хозяйственные операции по приобретению товара у данного поставщика не подтверждены.

Таким образом, организация неправомерно приняла к вычету НДС в сумме 16932 руб. по контрагенту ООО "Сиквел".

ООО «Каскад» выставило счета – фактуры №3 от 19.03.2005г. на сумму 470000 руб., в т.ч. НДС – 71695 руб., №09 от 01.04.2005г. на сумму 58900 руб., в т.ч. НДС – 8985 руб., №10 от 07.04.2005г. на сумму 54000 руб., в т.ч. НДС – 8237 руб., №11 от 15.04.2005г. на сумму 55500 руб., в т.ч. НДС – 8466 руб., №12 от 28.04.2005г. на сумму 39000 руб., в т.ч. НДС – 5949 руб.,

По данным МРИ России №4 по Ростовской области (исх.74-02-98/776дсп от 16.08.2005г., вх. №3021 от 24.08.2005г.) ООО «Каскад» состоит на налоговом учете с 27.12.2002г., юридический адрес - 347360, Ростовская область, г. Волгодонск, пр. Мира, д. 2, оф. 3, не относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность, учредители – Аболтынь А.Я., Груздов Ю.Ю., Пархоменко Ю.П., Ратушный В.И., руководитель - Аболтынь А.Я.

По данным МРИ России №4 по Ростовской области (исх. №74.11-35/3349@ от 10.12.2007г., вх.№40662 от 20.12.2007г.) юридический адрес ООО «Каскад» - 347366, Ростовская область, г. Волгодонск, пер. Союзный, не относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность, новый состав учредителей – Аболтынь А.Я., Деревенец В.В., Соловьев П.Н., Кармалита С.В., руководитель - Аболтынь А.Я., гл.бухгалтер – Жеребятьева С.А.

По данным бухгалтерского баланса основные средства на 01.01.2005г. составили 399 тыс. руб., на 01.01.2006г. – 559 тыс. руб., численность сотрудников – 5 человек.

Согласно ответу МРИ России №4 по Ростовской области (исх. №74.11-35/3349@ от 10.12.2007г.), данному на основании письменных пояснений директора ООО «Каскад» и исследования первичных документов данного общества следует, что в 2005г. взаимоотношения между ООО «Каскад» и ООО «фирма Усадьба» не осуществлялись, вышеуказанные счета-фактуры, акт выполненных работ не выставлялись в адрес ООО «фирма Усадьба». Договора в 2005г. не заключались. Работы по бетонированию стен и перегородок на объекте РПК «Глобус» закончены в 2004г., оплата за работы произведена в 2004г. Доверенности на получение денежных средств в счет оплаты выполненных работ на имя Сидоренко С.М. ООО «Каскад» в 2005г. не выдавались, наличные денежные средства в кассу ООО «Каскад» в 2005г. не приходовались. Соответственно, работы в указанном периоде на объектах ООО «фирма Усадьба» не осуществлялись.

Таким образом, счета-фактуры выставлены с нарушением ст. 169 НК РФ, поскольку содержат недостоверную информацию, так как указанные счета-фактуры не выставлялись.

Судебной коллегией визуально установлено, что подписи на представленных к возражениям инспекции доверенностях ООО «Каскад» на получение наличных денежных средств Сидоренко С.М. от ООО «фирма Усадьба» за выполненные работы на всех счетах – фактурах за 2005г., актах выполненных работ за 2005г., договорах за 2005г., не соответствуют подписям руководителя ООО «Каскад» Аболтынь А.Я. и главного бухгалтера Власовой С.Г. на имеющемся письме ООО «Каскад» (исх. №53 от 10.12.2007г.) в адрес МРИ России №4 по Ростовской области.

В доказательство выполненных работ обществом представлен акт выполненных работ от 30.03.2005г. (т. 2 л.д. 69)

Данный акт без номера не соответствует требованиям, предъявленным к актам на выполнение работ Формы Ф-2, в нем не указан период выполнения работ, не описаны выполненные работы и их характер, место нахождения объекта, следовательно, он не может являться доказательством фактического выполнения работ ООО «Каскад».  

Оплата произведена расходными кассовыми ордерами №388 от 19.08.2004г. на сумму 60000 руб., №237 от 27.06.2005г. на сумму 5000 руб., №223 от 20.06.2005г. на сумму 5000 руб., №210 от 10.06.2005г. на