Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2013 по делу n А53-14389/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

тепловой энергии по домам, не оборудованным общедомовыми приборами учета, подлежит определению по нормативам потребления гражданами соответствующих коммунальных услуг, установленных постановлением Мэра города Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404, а по домам, оборудованным общедомовыми приборами учета – по показаниям общедомовых приборов учета.

Как указывает истец, общая стоимость товара, поставленного обществом (его правопредшественниками) в спорные периоды компании, определена истцом в размере 25 043 436 руб. 06 коп. При определении указанной суммы задолженности истец использовал заключение эксперта ООО «Центр энергоснабжения и инновационных технологий Ростовской области».

При принятии решения суд первой инстанции для правоотношений сторон, регулирующих порядок учета и расчета стоимости потребления коммунального ресурса «горячая вода» счел возможным применить, Методические указания по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденные Приказом Минрегионразвития РФ 15.02.2011 г., вступивших в силу с 05.04.2011 г. Однако суд не учел, что исковым периодом в настоящем деле является марта - май 2011 г.

При этом суд отклонил применение при расчетах за оплату стоимости горячей воды, положения ст. 157 Жилищного Кодекса РФ и п. 19 Постановления Правительства от 23.05.06 г. № 307.

Суд не учел, что в спорном периоде, рассматриваемом в настоящем деле, тарифы на горячее водоснабжение установлены не были. Отсутствие установленного тарифа на горячее водоснабжение препятствует возможности производства расчетов, как потребителями коммунальных услуг, так и с ресурсноснабжающей организацией, так как соответствующий коммунальный ресурс должен приобретаться по тарифам /установленным для граждан.

ООО «Лукойл-ТТК», утвердило 28.04.2011 г. тариф на теплоноситель, действие которого началось с 12 мая 2011 года (постановление РСТ по РО от 28.04.2011 № 8/10, опубликовано в газете «Наше время» № 161 – 163 от 12.05.2011 г.).

В период с марта по май 2011 года, ООО «Лукойл-ТТК» по договору теплоснабжения № 5052 от 11.11.2008 г. применяло тарифы на теплоноситель и тепловую энергию для нужд ГВС, в нарушение Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520 (далее -Основы ценообразования № 520), и не утверждало тариф на коммунальный ресурс «горячая вода», в связи с чем при расчетах неправильно применял пункт 15 Правил № 307.

Между тем, суд первой инстанции не принял во внимание выраженную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 февраля 2011 года № 12845/10 правовую позицию, согласно которой при расчетах исполнителя коммунальных услуг с ресурсоснабжающей организацией за горячую воду не может применяться тариф, установленный на тепловую энергию в рублях за гигакалорию, а подлежит применению тариф в рублях за кубический метр.

В силу указанной правовой позиции ВАС РФ при определении стоимости поставленного компании коммунального ресурса подлежат применению Основы ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 июля 2008 года № 520 (далее – Основы ценообразования № 520), в соответствии с пунктами 6, 7 которых тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды, при этом тариф на теплоноситель подлежит использованию при установлении тарифа на горячую воду и не может быть применен при расчетах за потребленную горячую воду в качестве самостоятельного тарифа.

Тот факт, что в спорном жилом доме горячее водоснабжение осуществляется посредством открытой системы водоразбора, не свидетельствует о правомерности применения судом первой инстанции при определении объема горячего водоснабжения двух показателей – стоимости тепловой энергии для горячего водоснабжения и стоимости химочищенной воды – в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов коммунального комплекса» (далее – Закон № 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение основ ценообразования и правил регулирования тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса. Во исполнение этого полномочия Правительством Российской Федерации утверждены Основы ценообразования № 520, пунктом 5 которых в систему регулируемых тарифов и надбавок включены тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса, надбавки к тарифам и тарифы на подключение.

Согласно пункту 6 названных Основ к регулируемым тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса отнесены, помимо прочего, тарифы на горячую воду, устанавливаемые в силу пункта 7 органами регулирования в виде одноставочного тарифа, представляющего собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за 1 куб.м горячей воды, а также двухставочного тарифа, состоящего из ставки платы за потребление горячей воды из расчета платы за 1 куб.м горячей воды и ставки платы за содержание системы горячего водоснабжения из расчета платы за 1 куб.м горячей воды в час присоединенной мощности. Выбор вида тарифа (одноставочный, двухставочный), устанавливаемого на товары и услуги конкретной организации коммунального комплекса, осуществляется регулирующими органами в порядке, определяемом методическими указаниями (абзац 5 пункта 7 Основ ценообразования № 520).

Таким образом, указанными нормами Основ ценообразования № 520 в редакции, действовавшей в спорные периоды, не было предусмотрено установление тарифов на горячую воду с применением такого показателя как расход теплоносителя на цели горячего водоснабжения исходя из удельной стоимости подготовки 1 куб.м воды в открытых системах теплоснабжения соответствующей теплоснабжающей организацией (данная правовая позиция выражена в решении ВАС РФ от 29 июня 2012 года № ВАС-4747/12 «О признании частично недействующим абзаца первого пункта 7 Методических указаний по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утв. Приказом Минрегиона России от 15.02.2011 № 47»).

Доводы общества о правомерности произведенного судом первой инстанции расчета стоимости горячего водоснабжения с точки зрения предмета договора № 5052, определенного как подача потребителю тепловой энергии и химочищенной воды (теплоносителя), а также содержания производственной деятельности общества, заключающейся не в приготовлении горячей воды как готового продукта, поставляемого потребителям, а в производстве и поставке двух самостоятельных продуктов – тепловой энергии и теплоносителя (химочищенной воды), подлежат отклонению в силу следующего.

В рамках спорных правоотношений товар по договору № 5052 приобретался компанией у общества (его правопредшественников) для оказания гражданам коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению.

В соответствии с частью 1 статьи 154 ЖК РФ плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

В случае если исполнителем коммунальной услуги является ТСЖ, ЖСК, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии выраженной в постановлении Президиума ВАС РФ от 15 февраля 2011 года № 12845/2010 правовой позицией тариф на тепловую энергию подлежит использованию при установлении тарифа на горячую воду и не может быть применен при расчетах за потребленную горячую воду в качестве самостоятельного тарифа.

Согласно пункту 6 Правил № 307 состав коммунальных услуг ограничен следующими их видами: холодное водоснабжение, горячее водоснабжение; водоотведение; электроснабжение; газоснабжение; отопление. Услуги по нагреву и поставке теплоносителя (химочищенной воды) в состав коммунальных услуг не входят.

В целях оказания населению коммунальной услуги по горячему водоснабжению исполнитель коммунальных услуг приобретает у ресурсоснабжающей организации тепловую энергию. Порядок расчета и внесения платы за коммунальные услуги в спорные периоды определялся главой 3 Правил № 307.

В соответствии с пунктом 8 Правил № 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого исполнителем коммунальных услуг с ресурсоснабжающей организацией с целью обеспечения граждан коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Исполнитель коммунальных услуг рассчитывается с ресурсоснабжающей организацией, в том числа за коммунальную услугу горячего водоснабжения по тарифу, установленному в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемому для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Правовая позиция о том, что условия договора, заключаемого обществом с исполнителем коммунальных услуг не могут отличаться от условий аналогичных договоров, заключаемых с гражданами, выражена в Постановлении Пленума ВАС РФ от 5 октября 2007 года № 57, постановлениях Президиума ВАС РФ от 15 июля 2010 года № 2380/10 по делу № А47-4153/2008-9032/2008, от 9 июня 2009 года по делу № 31-333/2008-8.

В соответствии с пунктом 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем горячей воды и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с пунктом 3 Правил № 307 в состав коммунальных ресурсов, используемые для предоставления коммунальных услуг входят следующие виды ресурсов: холодная вода, горячая вода, электрическая энергия, газ, бытовой газ в баллонах, тепловая энергия, твердое топливо.

Из указанных норм следует, что горячая вода и тепловая энергия относятся к различным, самостоятельным по отношению друг к другу видам коммунальных ресурсов.

Исходя из системного толкования положений пунктов 3, 15 Правил № 307, подпункта 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307, учитывая, что тепловая энергия и горячая вода являются разными видами коммунальных ресурсов, размер платы за коммунальную услугу горячего водоснабжения подлежит определению по тарифу на горячую воду.

Это требование гарантирует право каждого потребителя коммунальных услуг на применение такого тарифа, который соответствует виду потребленного ресурса и обладает признаками открытости и доступности для потребителей, позволяющий им самостоятельно произвести проверку расчета поставленного ресурса, с использованием утвержденного тарифа.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что компания в рамках спорных правоотношений приобретала у общества горячую воду, называемую им теплоносителем, для последующей перепродажи в неизменном виде, либо после переработки, в целях извлечения прибыли. Сторонами не оспаривается, что это приобретение осуществлялось компанией как исполнителем коммунальной услуги горячего водоснабжения для предоставления ее гражданам – потребителям коммунальной услуги. В деле также отсутствуют доказательства того, что приобретавшийся у общества компанией коммунальный ресурс подвергался существенной переработке, трансформации с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома.

Из материалов дела следует, что горячее водоснабжение (теплоснабжение) находившихся в управлении компании жилых домов осуществлялось обществом по принадлежащей ему централизованной системе горячего водоснабжения (теплоснабжения).

Как установлено вступившим в законную силу постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2012 года по делу № А53-15918/2011, оставленным без изменения постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 31 июля 2012 года, исполнители коммунальных услуг получают от общества по тепловым сетям не два различных обособленных коммунальных ресурса (холодную воду и тепло на ее подогрев), а горячую воду как результат продукта деятельности общества; общество само подогревает поставляемую потребителям воду; управляющие компании приобретали у общества как у ресурсоснабжающей организации коммунальный ресурс – горячую воду.

Общество участвовало в деле № А53-15918/2011 в процессуальном статусе заявителя, компания – в качестве третьего лица.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Преюдициальная связь судебных актов арбитражных судов обусловлена указанным свойством обязательности как элемента законной силы судебного акта, в силу которой в процессе судебного доказывания суд не должен дважды устанавливать один и тот факт в отношениях между теми же сторонами. В соответствии с выраженной в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 20 апреля 2011 года по делу № А53-18969/2010 преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение. Условием преюдициальности выступает наличие в решении суда по ранее рассмотренному делу установленных обстоятельств имеющих то или иное отношение к лицам, участвующим в деле, а идентичность состава участвующих в деле лиц не является обязательным условием преюдиции.

В силу изложенного при рассмотрении настоящего дела у суда отсутствует полномочие для иного, нежели установленный постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2012 года № 15АП-2060/2012 по делу № А53-15918/2011, вывода о том, что в рамках спорных правоотношений обществом компании поставлялся коммунальный ресурс в виде горячей воды.

С учетом изложенного, в силу требований пункта 8 Правил № 307, части 4 статьи 154 ЖК РФ при расчетах между обществом как ресурсоснабжающей организацией и компанией как исполнителем коммунальной услуги в части оплаты поставленной в рамках спорных правоотношений горячей воды, использованной для оказания гражданам коммунальной услуги по горячему водоснабжению, подлежит применению тариф на горячую воду.

Согласно пунктам 6, 7 Основ ценообразования № 520