Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2013 по делу n А53-14389/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды. Пунктами 47, 48 Основ ценообразования № 520 предусмотрено, что тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, осуществляющих непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения.

Тарифы на горячую воду включают в себестоимость кубического метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева кубического метра холодной воды до определенной температуры, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109 (далее - Основы ценообразования № 109). Согласно пункту 1 Основ ценообразования №109 они определяют основные принципы и методы регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию и на соответствующие услуги.

Исходя из статьи 6 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (далее -Закон о тарифах), действующего в спорный период, тарифы на тепловую энергию устанавливают органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (далее - органы регулирования). Органы местного самоуправления вправе устанавливать тарифы на тепловую энергию, отпускаемую непосредственно источниками тепловой энергии, обеспечивающими снабжение тепловой энергией потребителей, расположенных на территории одного муниципального образования, при условии наделения их такими полномочиями законом субъекта Российской Федерации. Следовательно, Закон о тарифах не предусматривает установления тарифов на тепловую энергию органами регулирования субъектов Российской Федерации. Тарифы на тепловую энергию используются при установлении органом местного самоуправления тарифа на горячую воду.»

Исходя из изложенного, примененные судом первой инстанции тарифы на теплоноситель для нужд горячего водоснабжения незаконны и не могут применяться при расчетах за горячую воду с ответчиком, исходя из чего примененная судом первой инстанции, при расчете стоимости горячей воды, стоимость химочищенной воды 18 руб. 75 коп. с НДС противоречит действующему законодательству.

Из материалов дела следует, что спорный период поставки тепловой энергии истцом тариф на горячую воду для субъекта, осуществлявшего поставку тепловой энергии в рамках спорных правоотношений, не устанавливался.

Из пункта 47 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса и пункта 3 Правил регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 июля 2008 года № 520, следует, что тарифы на горячую воду, производимую организацией коммунального комплекса, устанавливаются регулирующим органом по инициативе указанных организаций.

Поскольку производство (приготовление) горячей воды осуществлялось в соответствующие периоды обществом, постольку от него зависело обращение в регулирующий орган за утверждением соответствующего тарифа.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2011 года по делу № А53-15703/2010, оставленным без изменения постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 13 мая 2011 года, установлено, что для ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» тариф на горячую воду на 2010 год не был установлен по причине не предоставления всех необходимых для установления тарифа документов, а также по причине обращения в РСТ РО с заявлением об установлении этого тарифа 20 декабря 2010 года, то есть за 10 дней до истечения соответствующего года.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2012 года по делу № А53-15918/2011, оставленным без изменения постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 31 июля 2012 года, установлено, что общество за установлением тарифа на горячую воду на 2011 год в РСТ РО не обращалось.

Доводу истца о том, что для деятельности по поставке тепловой энергии при открытой системе теплоснабжения законодательство не предусматривает установление тарифа на горячую воду, а предусматривает тарифы на тепловую энергию и теплоноситель, апелляционным судом дана следующая правовая оценка.

В обоснование указанной выше позиции общество ссылается на то, что Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 191-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О теплоснабжении» (далее – Закон № 191) деятельность по теплоснабжению выведена из сферы регулирования Закона № 210-ФЗ и отнесена к сфере Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ).

Из системного толкования норм пунктов 1, 2 статьи 2 Закона № 210-ФЗ следует, что организацией коммунального комплекса является не только организация, непосредственно производящая горячую воду для оказания коммунальной услуги, но и организация, осуществляющая эксплуатацию совокупности технологически связанных между собой, расположенных (полностью или частично) в границах территорий муниципальных образований и предназначенных для нужд потребителей этих муниципальных образований имущественных объектов, в том числе трубопроводов и иных объектов, используемых в сфере горячего водоснабжения, посредством которых оказывается данная коммунальная услуга.

Подавая компании теплоноситель и химочищенную воду для оказания гражданам коммунальной услуги по горячему водоснабжению, общество фактически оказывало потребителям услугу по горячему водоснабжению с использованием системы коммунальной инфраструктуры – системы централизованного горячего водоснабжения открытого типа, представляющей собою технологически связанную между собою имущественных объектов, используемых для водоснабжения жилых многоквартирных домов и иных зданий. При этом используемая обществом система подачи воды технологически связана с находящимся в зданиях оборудованием тепловых пунктов, обеспечивающих циркуляцию теплоносителя в системе горячего водоснабжения зданий (элеваторы, смесительные насосы, регуляторы температуры и давления) и фактически составляет с нею единую технологическую систему горячего водоснабжения данных зданий, которая была запроектирована еще на стадии их строительства прошла проверку на стадии их ввода в эксплуатацию.

До 1 января 2011 года основы регулирования тарифов организаций коммунального комплекса, обеспечивающих теплоснабжение и водоснабжение, а также надбавок к ценам (тарифам) для потребителей и надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса определялись Законом № 210-ФЗ.

С 1 января 2011 года в соответствии со статьей 4 Закона № 191-ФЗ регулирование тарифов на теплоснабжение было выведено из сферы регулирования Закона № 210-ФЗ в связи с принятием и вступлением в законную силу специального закона – Закона № 190-ФЗ.

Водоснабжение, в том числе горячее, не тождественно теплоснабжению, в том числе при осуществлении горячего водоснабжения посредством системы теплоснабжения открытого типа. Это следует из Правил № 307, определяющих горячее водоснабжение и теплоснабжение в качестве разных видов коммунальных услуг.

В связи с этим, с исключением из предмета правового регулирования Закона № 210-ФЗ отношений, опосредующих установление тарифов на теплоснабжение, отношения, опосредующие установление тарифов на водоснабжение (в том числе горячее) остались в предмете правового регулирования Закона № 210-ФЗ.

Согласно статье 15 Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 417-ФЗ регулирование тарифов на водоснабжение будет выведено из сферы регулирования Закона № 210-ФЗ в связи с вступлением в силу Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» с 1 января 2013 года.

В силу изложенного в спорные периоды отношения по установлению тарифа на горячее водоснабжение регулировались Законом № 210-ФЗ и принятым во исполнение данного закона Основами ценообразования № 520.

Как указано выше, Основами ценообразования № 520 в редакции, действовавшей в спорный период, не было предусмотрено установление тарифов на горячую воду с применением такого показателя как расход теплоносителя на цели горячего водоснабжения исходя из удельной стоимости подготовки 1 куб.м воды в открытых системах теплоснабжения соответствующей теплоснабжающей организацией (данная правовая позиция выражена в решении ВАС РФ от 29 июня 2012 года № ВАС-4747/12 «О признании частично недействующим абзаца первого пункта 7 Методических указаний по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утв. Приказом Минрегиона России от 15.02.2011 № 47»).

Дифференциация порядка установления тарифов на горячее водоснабжение в зависимости от закрытой или открытой систем теплоснабжения была предусмотрена Постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2012 года № 1149 «О внесении изменений в Основы ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса», которое вступило в силу 21 ноября 2012 года. Поскольку данное постановление не имеет обратной силы, постольку основания для его применения к спорным правоотношениям отсутствуют.

Как указано выше, в соответствии с пунктами 6, 7 Основ ценообразования № 520 в действовавшей в спорный период редакции тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды, при этом тариф на теплоноситель подлежит использованию при установлении тарифа на горячую воду и не может быть применен при расчетах за потребленную горячую воду в качестве самостоятельного тарифа.

В силу изложенного применение судом первой инстанции при расчетах за поставленный в спорные периоды в рамках правоотношений из договора № 5052 товар в части определения стоимости тепловой энергии на горячее водоснабжение посредством платы за самостоятельную услугу «нагрев» и платы за самостоятельный товар «теплоноситель» является неправомерным.

При определении цены, подлежащей применению при расчетах за поставленную в спорные периоды горячую воду, апелляционный суд исходит из следующего.

В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 1 декабря 2008 года № 1266 для ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8» был установлен тариф на горячую воду в размере 66 руб. 21 коп. с НДС за куб.м при открытом водоразборе (часть 2 приложения № 1).

Ответчиком представлено постановление Администрации города Ростова-на-Дону № 565 от 4 августа 2009 года, которым в постановление Мэра г. Ростова-на-Дону от 1 декабря 2008 года № 1266 были внесены изменения, которыми с 1 июля 2009 года ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» был установлен тариф на горячую воду при открытом водоразборе в размере 66 руб. 20 коп. за 1 куб.м.

Акт уполномоченного органа об установлении тарифа на коммунальный ресурс является нормативным правовым актом, поскольку он распространяет свое действие на неопределенный круг лиц, устанавливает для них общеобязательное правило поведения, заключающееся в обязанности оплачивать потребляемые услуги в соответствии с установленным тарифом, рассчитан на неоднократное применение в течение срока его действия.

В соответствии с частью 1 статьи 47 Федерального закона от 6 октября 2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты вступают в силу в порядке, установленном уставом муниципального образования, за исключением нормативных правовых актов представительных органов местного самоуправления о налогах и сборах, которые вступают в силу в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с частью 4 статьи 48 Устава города Ростова-на-Дону правовые акты Мэра города нормативного характера вступают в силу со дня их официального опубликования в газете «Ростов официальный».

Доказательства официального опубликования постановления Администрации города Ростова-на-Дону № 565 от 4 августа 2009 года в деле отсутствуют.

Кроме того, как указано выше, вступившим в законную силу постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2011 года по делу № А53-15703/2010 установлено, что для ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», заменившего собою на рынке производства и поставки теплоэнергии ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8», и осуществляющего свою деятельность на теплосетях ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8», тариф на горячую воду на 2009 и 2010 годы не утверждался.

В силу изложенного у апелляционного суда отсутствуют основания для применения к спорным правоотношениям постановления Администрации города Ростова-на-Дону № 565 от 4 августа 2009 года.

Часть 2 приложения № 1 к постановлению Мэра г. Ростова-на-Дону от 1 декабря 2008 года № 1266, которой был установлен тариф на горячую воду при открытом водоразборе для ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8», утратила силу на основании постановления Администрации г. Ростова н/Д от 18 марта 2010 года № 201 «О внесении изменения в постановление Мэра города от 1 декабря 2008 года № 1266 «Об установлении тарифов на горячую воду» (ред. от 30 ноября 2009 года)». Данное постановление было официально опубликовано в издании «Ростов Официальный» № 13 от 24 марта 2010 года.

Таким образом, тариф на горячую воду, установленный для ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8», действовал в период с декабря 2009 года по 24 марта 2010 года.

Сторонами не оспаривается, что деятельность по исполнению договора № 5052 в период с марта 2011 по май 2011 года осуществлялась обществом с использованием оборудования, на котором аналогичную деятельность ранее осуществляли ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», ОАО «Южная генерирующая компания – ТГК-8».

Поскольку в силу выраженной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 29 марта 2011 года № 2-П правовой позиции регулирование цен (тарифов) в сфере теплоснабжения осуществляется федеральным законодателем в соответствии с принципами обеспечения доступности тепловой энергии, экономической обоснованности доходности и расходов теплоснабжающих организаций на производство и передачу тепловой энергии, а доказательства объективного изменения условий деятельности ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» в периоды марта 2011 по май 2011 года – условий деятельности общества как организаций коммунального комплекса,