Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу n А53-34604/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

расходов по организации деятельности предприятия. Перечисляемые ОАО Фирма «Актис» денежные средства, якобы в уплату оказанных услуг, направлялись только на заработную плату работникам (фактически являющихся работниками ОАО Фирма «Актис»). Данные действия ОАО Фирма «Актис» и ООО «Статус» обоснованно оценены инспекцией, как направленные на минимизацию налоговой нагрузки.

На основании изложенного, включение расходов в 2010 году в сумме 2 102 589 руб. ООО «Статус» необоснованно, поскольку будет являться получением ОАО Фирма «Актис» необоснованной налоговой выгоды за счет завышения расходов и неправомерного уменьшения облагаемой налогом на прибыль базы.

Данные нарушения привели к занижению налогооблагаемой базы за 2010 год на сумму 2 102 589 руб. и, соответственно, неполной уплате налога на прибыль организаций за 2010 год в сумме 420 518 руб., а так же к исчислению в завышенном размере налога на прибыль за 2009 год в сумме 1 499 488 руб., в результате не включения расходов в сумме 7 497 442 руб.

В отношении ООО «Спектр».

В 2009 году в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, налогоплательщиком неправомерно включены расходы в сумме 12 236 917 руб.

Проверкой установлено, что ОАО Фирма «Актис» с ООО «Спектр» заключило агентский договор № 03 от 01.12.2006 и дополнительные соглашения от 01.12.2007, от 31.12.2008, от 31.12.2010, где ООО «Спектр» является агентом, а ОАО Фирма «Актис» – принципалом. Услуги оказывались без НДС.

Предметом договора являлось поручение принципалом агенту обязательств по приобретению оборудования, материалов, запасных частей и иных товарно-материальных ценностей.

Другим договором, заключенным ОАО Фирма «Актис» с ООО «Спектр», являлся договор на оказание услуг № 18У от 01.02.2008 с дополнительным соглашением от 31.12.2008, где ООО «Спектр» является исполнителем, а ОАО Фирма «Актис» – заказчиком. Услуги оказывались без НДС.

Предметом договора являлось оказание следующих услуг: услуги по погрузке, разгрузке и перемещению грузов на территории заказчика и другие услуги по согласованию сторон.

Согласно анализу субконто по контрагенту ООО «Спектр», карточки счета 76.09 за 2009 год в состав косвенных расходов при налогообложении налогом на прибыль ОАО Фирма «Актис» отнесено 23 005 205 руб.:

-  услуги по погрузке автопогрузчиком – 7 916 620 руб.;

-  консультационные услуги (агентский договор) – 14 097 280 руб.;

-  услуги по ведению переговоров (агентский договор) – 991 305 руб.

Согласно разделу 2 «Права и обязанности сторон» агентского договора принципал обязан:

пункт договора 2.9.1 – выдать агенту доверенности на совершение действий, предусмотренным настоящим договором;

пункт договора 2.2.3 – обеспечить агента документами и материалами, необходимыми для выполнения настоящего договора;

пункт договора 2.2.4 – возместить агенту в течение 20-ти дней понесенные в связи с исполнением настоящего договора издержки;

пункт договора 2.2.5 – уплатить агенту обусловленное настоящим договором вознаграждение.

Исходя из этих условий, исполнитель по своей хозяйственной деятельности не несет никаких расходов, кроме выплаты заработной платы сотрудникам, что подтверждается банковскими выписками и показаниями директора ООО «Спектр» Ишханов Ю.В. (протокол допроса от 28.02.2012). Данные расходы осуществляет ОАО Фирма «Актис».

Выполнение консультационных услуг, услуг по ведению переговоров оформлено сторонами сделки путем составления актов. Указанные акты содержат только ссылку на договор, а также определяют стоимость услуг. Ни один акт не имеет конкретизации данных видов услуг, что указывает на формальное отношение к составлению актов.

Данный вывод подтверждает ответ директора ООО «Спектр», что в обществе отсутствуют расшифровки консультационных услуг по изучению конъектуры рынка, сбора информации (протокол допроса от 28.02.2012).

Специалистом по планированию и комплектации снабжения материальными ценностями ООО «Спектр» Остапенко С.П. подтверждено, что заявки на товар поставщикам отправлялись от имени ОАО Фирма «Актис». То же подтвердил менеджер ООО «Спектр» Фролков В.Е. (допрос от 29.02.2012).

В отношении актов сдачи-приемки услуг по погрузке-разгрузке и перемещению грузов, директором ООО «Спектр» Ишхановым Ю.В. даны пояснения, что указанное количество бутылок в актах выполненных услуг выбрано из отчетности ОАО Фирма «Актис» по перемещенной бутылке по показателям машинованного цеха, а объем по погрузке и разгрузке согласно загруженному объему в вагоны или автомобили (протокол допроса от 28.02.2012).

При этом ООО «Спектр» не имело в собственности автопогрузчики, указанные в актах. Данные автопогрузчики ООО «Спектр» были арендованы у ОАО Фирма «Актис» по договору аренды № 18 от 31.01.2008. Согласно этому договору арендатор ООО «Спектр» обязуется нести расходы по приобретению ГСМ, запчастей, оплате всех сборов и услуг, связанных с эксплуатацией и содержанием погрузчиков. Проверкой движения по расчетным счетам не установлено, что ООО «Спектр» производило данные расходы.

Так же для исполнения договора на оказание услуг № 18У от 01.02.2008 по погрузке-разгрузке и перемещению грузов ООО «Спектр» заключило договор № 69 от 28.01.2009, где ООО «Спектр» является заказчиком, а ОАО Фирма «Актис» – исполнителем, который обязан оказать следующие услуги:

-    предоставить автомобильные краны и автогидроподъемники с обученными и аттестованными машинистами и нести ответственность за их исправное состояние и выполнение машинистами требований производственных инструкций;

-  предоставлять автомобильные краны, укомплектованные четырехветьевыми съемными грузозахватными приспособлениями соответствующими грузовой характеристике кранов; автогидроподъемник, укомплектованный двумя пригодными к применению предохранительными поясами. Номера приспособлений исполнителем должны быть занесены в вахтенные журналы машинистов.

Исходя из этих условий, исполнитель услуг по погрузке-разгрузке и перемещению грузов по своей хозяйственной деятельности не несет никаких расходов, кроме выплаты заработной платы сотрудникам, что подтверждается банковскими выписками, где нет оплаты за оказание данных услуг, и подтверждает директор ООО «Спектр» Ишханов Ю.В. (протокол допроса от 28.02.2012).

Исполнители же данных услуг находились по фактическому адресу ОАО Фирма «Актис»: г. Новочеркасск, Харьковское шоссе, 11 (протокол допроса учредителя ООО «Спектр» Синельниковой Е.И. от 22.03.2012).

Проверкой проведен анализ сведений, содержащихся в информационной базе данных ФНС России. Согласно информационной базе данных ФНС ООО «Спектр» зарегистрировано 05.10.2006, с 20.11.2006 по 13.02.2012 состояло на учете в ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону; учредителями являлись с 05.09.2006 по 10.01.2007 Попов В.Ю. (работник взаимозависимого с ОАО Фирма «Актис» – ООО «Эскорт»), с 11.01.2007 Синельникова Е.И. (работник ОАО Фирма «Актис» с 2008 года); директором являлся Ишханов Ю.В. (работник ОАО Фирма «Актис» с 2008 года); основным видом деятельности является деятельность агентов по ведению переговоров по погрузке автопогрузчиком; юридический адрес в период сделок: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, 56 (тот же адрес, что у ОАО Фирма «Актис», ООО «Универсал», ООО «Статус»). ООО «Спектр» в 2009 – 2010 годах являлось плательщиком УСНО (упрощенной системы налогообложения).

Список учредителей и участников хозяйственных взаимоотношений ООО «Спектр» и ОАО Фирма «Актис» свидетельствует о зависимости участников сделок.

Из протокола допроса учредителя ООО «Спектр» Синельниковой Е.И. от 22.03.2012 установлено, что она является номинальным учредителем и не знает о деятельности общества:

-   когда общество было учреждено (на данный вопрос ответила, что в 2008 году, но точно не помнит);

-   с какой целью было учреждено общество, не знает (ответила для оказания транспортных услуг по подвозке оборудования);

-   не знает фамилию предыдущего учредителя;

-   кто и какую заработную плату руководителю устанавливал, не знает;

-   юридический адрес общества не знает.

В ходе проверки инспекцией были направлены запросы в банки по счетам ООО «Спектр». Из полученных выписок по расчетным счетам банков установлено, что единственным покупателем в 2009 и 2010 годах у ООО «Спектр» являлось ОАО Фирма «Актис».

Проверкой проведен анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Спектр».

ОАО Фирма «Актис» в 2009 году было перечислено ООО «Спектр» 15 075 200 руб. Данные средства ООО «Спектр» направило на выплату заработной платы в сумме 7 363 347 руб., УСНО – 640 633 руб., страховые взносы – 1 542 931 руб., НДФЛ – 829 610 руб. и 4 200 000 руб. возвращено оплатой за аренду автопогрузчиков ОАО Фирма «Актис».

То есть в 2009 году ОАО Фирма «Актис» понесены расходы в сумме 10 875 200 руб. (15 075 200 – 4 200 000) фактически на заработную плату работников, выведенных из своего списочного состава в списочный состав ООО «Спектр» для выполнения функций подразделений ОАО Фирма «Актис».

Из анализа расходов за 2009 год следует, что расходы в сумме 12 236 917 руб. (23 005 205 – 10 768 288 (заработная плата по форме 2-НДФЛ ООО «Спектр» 9 225 357 руб. + страховые взносы 1 542 931 руб.) ? 100% = 10 768 288 руб. сумма расходов принятая инспекцией для целей налогообложения)) являются экономически необоснованными и не связаны с производственной деятельностью.

Таким образом, отнесение в состав расходов при налогообложении налогом на прибыль ОАО Фирма «Актис» услуг по договору с ООО «Спектр» в 2009 году в сумме 12 236 917 руб. нарушает положения статьи 252 НК РФ, данные расходы являются необоснованными и не направлены на получение дохода (исполнения услуг).

Являясь формальным участником экономических взаимоотношений с ОАО Фирма «Актис», ООО «Спектр» фактически не было самостоятельным юридическим лицом, а выполняло лишь отдельные функции, которые до учреждения общества выполняли структурные подразделения ОАО Фирма «Актис». ООО «Спектр» не несло никаких коммерческих расходов по организации деятельности предприятия. Перечисляемые ОАО Фирма «Актис» денежные средства, якобы в уплату оказанных услуг, направлялись только на заработную плату работникам (фактически являющихся работниками ОАО Фирма «Актис»), Данные совместные действия ОАО Фирма «Актис» и ООО «Спектр» направлены были на минимизацию налоговой нагрузки и, следовательно, на получение ОАО Фирма «Актис» необоснованной налоговой выгоды.

На основании изложенного, включение расходов в 2009 году в сумме 12 236 917 руб. ООО «Спектр» необоснованно, поскольку будет являться получением ОАО Фирма «Актис» необоснованной налоговой выгоды за счет завышения расходов и неправомерного уменьшения облагаемой налогом на прибыль базы.

Данное нарушение привело к занижению налогооблагаемой базы за 2009 год на сумму 12            236 917 руб. и неполной уплате налога на прибыль организаций за 2009 год в сумме 2 447 383 руб.

В отношении ООО «Эталон».

В 2009 году в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, налогоплательщиком неправомерно включены расходы в сумме 3 006 224 руб.

Проверкой установлено, что ОАО Фирма «Актис» с ООО «Эталон» заключило договор возмездного оказания услуг № 3/147 от 01.09.2005 и дополнительные соглашения № 1 от 01.12.2006, № 2 от 01.12.2006, № 2а от 25.12.2006, № 3 от 01.01.2008, где ООО «Эталон» является исполнителем, а ОАО Фирма «Актис» – заказчиком. Услуги оказывались без НДС.

Предметом договора являлось оказание исполнителем по указанию заказчика услуг по уборке территории заказчика.

Согласно анализу субконто по контрагенту ООО «Эталон», карточки счета 76.09 за 2009 год в состав косвенных расходов при налогообложении налогом на прибыль ОАО Фирма «Актис» отнесено 13 789 794,15 руб.:

- уборка внутренней территории – 1 959 443,07 руб.;

- уборка прилегающей территории – 898 996,63 руб.;

- уборка наружной территории – 1 103 262,54 руб.;

- услуги по переработки стеклобоя – 9 828 091,91 руб.

Дополнительным соглашением к договору № 1 от 01.12.2006 изменены условия по договору: необходимые для уборки моющие средства и инвентарь приобретаются заказчиком.

Дополнительным соглашением № 2 от 01.12.2006 изменены условия по договору: заказчик при необходимости обеспечивает исполнителя необходимыми для оказания услуг моющими средствами, инвентарем, спецодеждой и средствами индивидуальной защиты.

Исходя из этих условий, исполнитель по своей хозяйственной деятельности не несет никаких расходов, кроме выплаты заработной платы сотрудникам, что подтверждается банковскими выписками. Данные расходы осуществляет ОАО Фирма «Актис».

Выполнение услуг по уборке, услуг по переработки стеклобоя оформлено сторонами сделки путем составления актов. Акты составлялись ежемесячно. Указанные акты на услуги по уборке содержат ссылку на договор, определяют стоимость услуг и имеют физические показатели – квадратные метры убранной территории. Физические показатели из месяца в месяц изменяются – как внешней территории, так и внутренней. При допросе 29.02.2012 бывшего директора ООО «Эталон» Головченко Л.Д. (занимала должность до 13.09.2010) установлен, что убранная площадь рассчитывалась замерами рулеткой размером 10 м и 25 м ею и мастером Соколовой Е.А. как наружной, так и внутренней территории. Мастер же Соколова Е.А. при допросе от 29.02.2012 на вопрос: «Каким способом происходили измерения?», пояснила, что измерения площадей шло визуально, и какие технические средства применялись, она не знает. Из данных объяснений следует, что физические показатели, содержащиеся в актах, недостоверны и работы фактически не выполнялись.

Проверкой проведен анализ сведений, содержащихся в информационной базе данных ФНС России. ООО «Эталон» зарегистрировано 28.07.2005, состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 13 по Ростовской области; учредителями являлись с 28.07.2005 по настоящее время Базиян В.К. (учредитель и генеральный директор ОАО Фирма «Актис»); с 28.07.2005 по 12.09.2010 директором являлась Головченко Л.Д. (работник ООО «Эскорт» с 2005 года), с 13.09.2010 по 14.03.2011 Печениговский Г.И. (работник ООО «Эскорт» с 2005 года); основным видом деятельности является уборка территории и аналогичной деятельности; юридический адрес в период сделок: г. Новочеркасск, ул. Харьковская, 11. ООО «Эталон» в 2009 – 2010 годах являлось плательщиком УСНО (упрощенной системы налогообложения).

Список учредителей и участников хозяйственных взаимоотношений ООО «Эталон» и ОАО Фирма «Актис» свидетельствует о зависимости участников сделок. Фактический адрес нахождения общества является адресом ОАО Фирма «Актис».

В ходе проверки инспекцией были направлены запросы в банки по счетам ООО «Эталон». Их полученных выписок установлено, что единственным покупателем в 2009 году и одним (20%) их двух покупателей (второй ООО «Эскорт») в 2010