Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2013 по делу n А53-36030/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-36030/2012

06 ноября 2013 года                                                                          15АП-16178/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.

судей И.Г. Винокур, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания Алафиновой Е.В.

при участии:

от ООО "РостАстрой": представитель Шаглаев С.А. по доверенности от 25.12.2012

от ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону: представители Михалина О.В. по доверенности от 08.08.2013, Колтунова Н.А. по доверенности от 08.08.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "РостАстрой" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.08.2013 по делу № А53-36030/2012 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "РостАстрой" ОГРН 1106164003593, ИНН 6164298884 к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону ОГРН 1046164045070,

ИНН 61520011137 о признании незаконными решений, принятое в составе судьи Мезиновой Э.П.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «РостАстрой» (далее также - общество, заявитель) обратилось в Арбитражного суда Ростовской области с заявлением к ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону (далее также - налоговый орган, инспекция, ответчик) о признании незаконными решений от 13.09.2012 № 5101 и № 3533.

Решением суда от 19.08.2013 признано незаконным решение ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону от 13.09.2012 № 5101 в части привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 20519 рублей, как не соответствующее НК РФ. В остальной части заявление оставлено без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью "РостАстрой" решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило отменить судебный акт в части оставления без удовлетворения заявленных требований, принять новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону ходатайствовал перед судом о приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу.

Отзыв приобщен к материалам дела.

Возражения в части возможности применения положений ч.5 ст.268 АПК РФ от лиц, участвующих в деле, не поступали.

Поскольку решение суда первой инстанции оспаривается только в части и ни одна из сторон в судебном заседании не заявила возражений в отношении применения положений ч.5 ст.268 АПК РФ, законность и обоснованность судебного акта проверяется судом апелляционной инстанции в обжалуемой части с учетом положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ООО "РостАстрой" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда  в обжалуемой части отменить.

Представитель ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В пунктах 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса Российской Федерации, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав и документов, подтверждающих уплату сумм налога.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно, для применения налоговых вычетов по НДС необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций.

В соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации. В пунктах 5 и 6 данной статьи установлен порядок оформления счетов-фактур, предъявляемых к вычету или возмещению.

Требования к счетам-фактурам, которые могут служить основанием для принятия покупателями к вычету сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных за товары (работы, услуги), определены ст. 169 Кодекса. При этом счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, предусмотренного п. 5 и 6 названной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Согласно статье 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Согласно пункту 3 статьи 1 указанного Закона бухгалтерский учет формируется организациями на основании полной и достоверной информации. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, должны соответствовать фактическим обстоятельствам.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, указанные в названном пункте (п. 2).

В пунктах 1, 3, 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" разъяснено, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о невозможности реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; об отсутствии необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; об учете для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; о совершении операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Налоговым органом в ходе проверки установлена совокупность обстоятельств, ставящих под сомнение реальность осуществления поставки Обществом с ИП Ищенко А.Б.

В рамках проверки в МИФНС России № 25 по Ростовской области направлен запрос № 02-22/11429 от 25.07.2012, с целью установления фактического предоставления документов ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345 по взаимоотношениям с ООО «РостАстрой» в МИФНС России № 25 по Ростовской области, и получения данных документов. ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону получено сопроводительное письмо из МИФНС России № 25 по Ростовской области, в котором представлены документы по взаимоотношениям ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345 с ООО «РостАстрой». Запрошенные в поручениях № 02-12/39018® от 06.03.2012г., № 02-12/39481@ от 20.03.2012г. об истребовании документов у ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345, документы, представлены. В полученных документах установлены несоответствия с представленными, ООО «РостАстрой» документами, а именно, в товарно-транспортных накладных представленных ООО «РостАстрой» в ответ на сообщение № 02/4998 от 31.07.2012г. (выставленное в рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля), реквизиты «пункт погрузки», «пункт разгрузки» заполнены (от руки), а в полученных документах от поставщика (исходя из представленных документов) ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345 данные реквизиты не заполнены. Во всех представленных первичных документах ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345 и ООО «РостАстрой» различные подписи и расшифровка Ф.И.О. Ищенко Александр Борисович.

Материалами проверки установлено, что согласно ответа исх. № 15-16/14385 от 02.08.2012 (вх. № 24319 от 02.08.2012 г.) МИ ФНС России № 25 по Ростовской области сообщило, что Ищенко А.Б. ИНН 616301310345 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с 07.10.2010г. в Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области. Налогоплательщик применяет специальный режим налогообложения в виде УСН, декларации по НДС не предоставляет. ИП Ищенко предоставил «нулевую» отчетность - за 2010г., 2011г. Сведения по форме 2-НДФЛ за 2011г. не предоставлял, согласно сведений о среднесписочной численности на 01.01.2012 г. - численность 1 человек. Также МИФНС России № 25 по Ростовской области представлена информация, Ищенко А.Б. имеет один расчетный счет, открытый в ФИЛИАЛ N 2351 ВТБ 24 (ЗАО), дата открытия 11.08.2011 г.

Инспекцией установлено, что ИП Ищенко А.Б. в соответствии с договором комиссии №3/ЮФО от 11.07.2011г. (представлен только лист № 1 данного договора) является «комиссионером», а ООО «Столичная Деловая Компания» ИНН 7703727963/ КПП 770301001 - «комитентом».

Согласно представленного в материалы дела отчета комиссионера № 1 от 12.01.2012г. о продажах продукции по договору комиссии № 3/ЮФО от 11.07.2011г, Ищенко Александр Борисович, составил отчет о том, что в адрес ООО «РостАстрой» была реализована продукция и получена оплата за данную продукцию в размере 7 870 100,00 руб. в том числе НДС 1 200 523,73 руб.

Общий размер комиссионного вознаграждения комиссионера за реализованную продукцию составляет 2% от суммы оплаты, поступившей от покупателей, а именно 157 402,00 руб. Комитенту - ООО «Столичная Деловая Компания», согласно п. 2.2 договора комиссии, в срок до 31.03.2012г. подлежат перечислению денежные средства в сумме 7 712 698, 00 руб. (уже за вычетом комиссионного вознаграждения), за реализованную Комиссионером продукцию. Согласно проведенного анализа движения денежных средств по единственному расчетному счету ИП Ищенко Александра Борисовича, за период с 01.08.2011г. по 03.08.2012г., перечисление денежных средств в адрес комитента, в лице ООО «Столичная Деловая Компания», согласно п. 2.2 договора комиссии, в срок до 31.03.2012г. подлежат перечислению денежные средства в сумме 7712698 руб. (уже за вычетом комиссионного вознаграждения), за реализованную комиссионером продукцию.

Согласно проведенного анализа движения денежных средств по единственному расчетному счету ИП Ищенко А.Б., за период с 01.08.2011г. по 03.08.2012г. перечисление денежных средств в адрес комитента, в лице ООО «Столичная Деловая Компания» не происходило.

В рамках проводимых контрольных мероприятий в филиал № 2351 ВТБ 24 (ЗАО) инспекцией направлен запрос от 22.03.2012 № 02-25/04420 о предоставлении выписки по операциям на счете ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345. Получен ответ исходящий № ф-48-09-02-42/18081 от 09.04.2012, входящий от 16.04.2012г. о предоставлении выписки по операциям на расчетном счете № 40802810020050004431 ИП Ищенко Александр Борисович ИНН 616301310345 за период с 01.07.2011г. по 09.04.2012.

Исходя из проведенного анализа движения денежных средств за период с 01.10.2011 по 31.12.2012г установлено перечисление денежных средств