Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2009 по делу n А32-23618/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-23618/2007-17/515

11 января 2009 г.                                                                                15АП-4520/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 11января 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Захаровой Л.А., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Решетниковым Р.А.

при участии:

от истца: Чесебий Р.С. по доверенности от 18.07.2008,

от ответчиков:

ООО «Феникс и К» – Сиюхов Р.А. по доверенности от 01.03.2008, Бердаш И.И. по доверенности от 01.07.2008,

ЗАО  «ТрейдАктив» – Ступникова А.В. по доверенности от 05.09.2008, адвокат Шахин В.Ю. удостоверение от 14.12.2004 № 4873,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Феникс и К» и Юна Олега Санховича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07 июня 2008г. по делу № А32-23618/2007-17/515,

принятое в составе судьи Крыловой М.В.,

по иску участника ООО «Феникс и К» Юна Олега Санховича, г.Краснодар

к ответчикам:

обществу с ограниченной ответственностью "Феникс и К", г.Краснодар

закрытому акционерному обществу «ТрейдАктив», г.Москва

Управлению Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю, г.Краснодар

при участии третьих лиц - Инспекции Федеральной налоговой службы №3 по г. Краснодару,

Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Республике Адыгея, а.Тахтамукай

о признании недействительным договора купли-продажи

УСТАНОВИЛ:

Юн Олег Санхович обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Феникс и К» (далее ООО «Феникс и К») и закрытому акционерному обществу «ТрейдАктив» (далее ЗАО «ТрейдАктив») о признании недействительным договора купли-продажи №07-09 от 27.06.2006 недвижимого имущества, а именно склада литер «М» площадью 22,9 кв.м.; коттеджа литер «Б,б,б1» площадью 95 кв.м.; бани-прачечной литер «Н» площадью 146,6 кв.м.; умывальной литер «Л» площадью 62,9 кв.м.; детского сада литер «И» площадью 268,1 кв.м.; коттеджа литер «Е,Е1», площадью 101 кв.м.; контрольно-пропускного пункта, литер А, площадью 9,2 кв.м.; административного здания, столовой, литер Ж, площадью 494,2 кв.м.; коттеджа литер «Г» площадью 300 кв.м.; подвала литера под «3» площадью 93,8 кв.м.; гаража литера под «Ж» площадью 364 кв.м.; коттеджа литер «В,в,в1» площадью 95 кв.м., расположенных по адресу: Краснодарский край, г-к Анапа, пос. Малый Утриш; применении последствий недействительности сделки в виде возврата каждой из сторон полученного по сделке; признании недействительным зарегистрированного права собственности ЗАО «ТрейдАктив» на указанное имущество (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (т.6 л.д.65-66)).

Определениями суда от 18.03.2008 и от 10.04.2008 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы №3 по Республике Адыгея и Инспекция Федеральной налоговой службы №3 по г. Краснодару.

Исковые требования мотивированы тем, что договор купли-продажи от 27.06.2006 № 07-09 является крупной сделкой для ООО «Феникс и К» и в силу статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06.2008 в иске отказано. Решение суда мотивировано тем, что истец документально не подтвердил доводы о том, что договор купли-продажи от 27.06.2006 является крупной сделкой и не представил надлежащие доказательства балансовой стоимости спорного имущества. На покупателя, проявившего необходимую осмотрительность и добросовестность, проверившего бухгалтерскую отчетность продавца и убедившегося в том, что условия данной сделки позволяют заключить ее без решения общего собрания, не могут возлагаться негативные последствия возможных ошибок, допущенных работниками продавца при ведении бухгалтерского учета.

Общество с ограниченной ответственностью «Феникс и К» и Юн О.С. обжаловали решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06.2008 в порядке, предусмотренном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просили отменить оспариваемый судебный акт и удовлетворить исковые требования. Заявители жалобы указали, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие вывод суда о том, что ЗАО «ТрейдАктив» проверило бухгалтерскую отчетность ООО «Феникс и К» и убедилось в том, что условия спорной сделки позволяют заключить ее без решения общего собрания. Поскольку сделка была заключена на основании решения только одного участника общества, продавец должен был потребовать согласие второго участника общества с долей в уставном капитале 49% или уведомить его о сделке. Вывод суда о том, что истец не представил доказательства балансовой стоимости имущества противоречат представленным в материалы дела доказательствам. Кроме того, факт крупности сделки не подлежит доказыванию в силу статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку при заключении сделки стороны признали, что спорный договор является крупной сделкой.

ЗАО «ТрейдАктив» апелляционные жалобы не признало по основаниям, изложенным в письменных объяснениях по апелляционным жалобам и о применении исковой давности, просило решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06.2008 оставить без изменения, жалобы без удовлетворения. Указало, что истец не доказал факт крупности оспариваемой сделки, поскольку надлежащие доказательства балансовой стоимости имущества ООО «Феникс и К» не представлены, бухгалтерские балансы по состоянию на  31.03.2006, на 01.01.2007, оборотно-сальдовая ведомость за 1 квартал 2006 года являются недопустимыми доказательствами. Кузнецов И.Б. имел право на заключение спорного договора, поскольку представленным при заключении сделки уставом общества, одобрение крупной сделки общем собранием участников общества не требовалось. В отношении устава ООО «Феникс и К» в редакции, представленной истцом, ЗАО «ТрейдАктив» заявлено о его фальсификации. При заключении оспариваемой сделки ЗАО «ТрейдАктив» для ознакомления были представлены все документы, подтверждающие правомочность Кузнецова И.Б. на заключение спорного договора, в связи с чем на покупателя, действовавшего разумно и добросовестно не могут быть возложены негативные последствия нарушения директором общества правил о заключении крупной сделки. Применение реституции по требованию участника общества законодательством не предусмотрено. Кроме того, реституция невозможна, поскольку ООО «Феникс и К» и Юн О.С. не представили информацию о векселях, переданных в счет оплаты спорного имущества.

В судебном заседании представители ООО «Феникс и К» и Юна О.С. апелляционные жалобы поддержали по изложенным в них основаниям.

Представители ЗАО «ТрейдАктив» апелляционные жалобы не признали по основаниям, изложенным в письменных объяснениях.

В процессе рассмотрения дела представителями ЗАО «ТрейдАктив» были заявлены ходатайства о приостановлении производства по делу до рассмотрения дела № А32-14973/08-62/219; о приобщении копий аудиозаписей фрагментов судебных процессов, аудиозаписи телефонных переговоров по факту реализации спорного имущества, и иных дополнительных доказательств, сделаны заявления о недопустимости доказательств и фальсификации бухгалтерских балансов ООО «Феникс и К» на 31.03.2006, на 01.01.2007, оборотно-сальдовой ведомости по счету 08.4 за 1 квартал 2006 года и устава ООО «Феникс и К», представленного истцом и находящегося в учетном деле налогового органа и проведении судебной экспертизы.

Протокольным определением суда от 20.11.2008 ходатайство ЗАО «Трейд Актив» о приостановлении производства по делу отклонено, ввиду отсутствия установленных ст.ст.143-144 АПК РФ оснований.  Протокольными определениями суда от 23.12.2008г. отказано в удовлетворении  ходатайств ответчика о приобщении к материалам дела копий аудиозаписи судебных процессов и телефонных переговоров, в удовлетворении заявления ответчика о назначении почерковедческой экспертизы для определения подлинности подписи Кузнецова И.Б. в бухгалтерском балансе ООО «Феникс и К» на 01 января 2007 года, бухгалтерском балансе ООО «Феникс и К» на 31 марта 2006 года, оборотно-сальдовой ведомости и определения давности проставления печати в данных документах, и заявлении о назначении экспертизы устава ООО «Феникс и К» представленного истцом также отказано.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы подлежат удовлетворению частично по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 27.06.2006г. между ООО «Феникс и К» (продавец) и ЗАО «ТрейдАктив» (покупатель) был заключен договор № 07-09 купли-продажи недвижимого имущества, в соответствии с которым покупателю было передано принадлежащее продавцу на праве собственности имущество – база отдыха «Малый Утриш», находящееся по адресу: Краснодарский край, город-курорт Анапа, пос. Малый Утриш, расположенное на земельном участке площадью 52000 кв.м. с кадастровым номером 23:37:11 01 001:0006, в том числе: склад литер «М» площадью 22,9 кв.м.; коттедж литер «Б,б,б1» площадью 95 кв.м.; баня-прачечная литер «Н» площадью 146,6 кв.м.; умывальная литер «Л» площадью 62,9 кв.м.; детский сад литер «И» площадью 268,1 кв.м.; коттедж литер «Е,Е1», площадью 101 кв.м.; контрольно-пропускной пункт, литер А, площадью 9,2 кв.м.; административное здание, столовая, литер Ж, площадью 494,2 кв.м.; коттедж литер «Г» площадью 300 кв.м.; подвал литер под «3» площадью 93,8 кв.м.; гараж литер под «Ж» площадью 364 кв.м.; коттедж литер «В,в,в1» площадью 95 кв.м.

Согласно ст.46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») крупной сделкой является сделка, связанная с отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении оспариваемой сделки, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности (п.1).

Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета. Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (п.2).

Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества(п.6).

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных данной статьей, может быть признана недействительной  по иску участника или общества (п.5).

При рассмотрении дела по иску участника общества о признании крупной сделки недействительной в предмет доказывания входят следующие обстоятельства:

- является ли истец участником общества, как на момент заключения сделки, так и на момент ее оспаривания;

- нарушены ли при совершении сделки требования ст.46 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

- нарушены ли сделкой права истца, повлекло ли совершение сделки неблагоприятные последствия для общества и для участника, оспаривающего сделку;

-приведет ли удовлетворение иска к восстановлению нарушенных прав.

Согласно учредительному договору и уставу ООО «Феникс и К», в редакции 2005 года, на момент совершения оспариваемой сделки участниками общества являлись Юн Олег Санхович (доля в уставном капитале 49 %) и Кузнецов Игорь Борисович (доля в уставном капитале 51 %)(л.д.5 т.4, 82-86 т.3). Наличие у истца статуса участника общества «Феникс и К» как на момент совершения оспариваемой сделки, так и на момент рассмотрения дела, не оспаривается сторонами.

Для определения балансовой стоимости имущества в материалы дела представлены подлинник бухгалтерского баланса на 31.03.2006 г. с отметкой налогового органа о принятии от 28.04.2006г. (л.д.50 т.2), оборотно-сальдовая ведомость по счету 08.4 за 1 квартал 2006г.(л.д. 49 т.2) и заверенные ИФНС №3 по г.Краснодару распечатки из АИС «Налог» по ООО «Феникс и К»: баланса за 3 месяца 2006г., отчета о прибылях и убытках за 3 месяца 2006 г., баланса за 6 месяцев 2006г., отчета о прибылях и убытках за 6 месяцев 2006 г., баланса за 9 месяцев 2006г., отчета о прибылях и убытках за 9 месяцев 2006г. (л.д.43-61, 102-103 т.5) согласно которым на начало и конец отчетного периода, предшествующего совершению оспариваемой сделки, стоимость внеоборотных активов общества составляла 1834 тыс. руб.

Согласно ст.13 Федерального закона «О бухгалтерском учете», Положению по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» ПБУ 4/99, утвержденному приказом Министерства финансов Российской Федерации от 6 июля 1999 г. № 43н, бухгалтерская отчетность состоит из бухгалтерского баланса (форма № 1), отчета о прибылях и убытках (форма № 2), отчета об изменениях капитала (форма № 3), отчета о движении денежных средств (форма № 4), приложения к бухгалтерскому балансу (форма № 5), пояснительной записки, а также аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту.

В силу п.п.5 п.1 ст.23 Налогового кодекса Российской Федерации, ст. 5 Федерального закона «О бухгалтерском учете», бухгалтерская отчетность может быть представлена в налоговый орган организацией непосредственно или через ее представителя, направлена в виде почтового отправления с описью вложения или передана по телекоммуникационным каналам связи.

Порядок принятия и ввода в АИС «Налог» бухгалтерской отчетности установлен Регламентом принятия