Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.01.2014 по делу n А53-8826/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

не  указании  в  публикации сведений о признании должника  банкротом и открытии конкурсного производства ИНН и ОГРН должника;   нарушение очередности при удовлетворении требований кредиторов по текущим платежам.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил ходатайство собрание кредиторов об отстранении Несмеяновой С.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, исходя из следующего.

Круг прав и обязанностей конкурсного управляющего определен в статье 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 № 127-ФЗ, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными.

Пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве определяет обязанности, возложенные на конкурсного управляющего, в соответствии с которым он обязан:

принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества;

привлечь оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;

принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства;

предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;

вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;

передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;

исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Согласно рекомендаций, изложенных в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 № 150 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих» (далее – информационное письмо № 150) основанием для рассмотрения арбитражным судом вопроса об отстранении конкурсного управляющего может быть поступивший в суд протокол собрания кредиторов, на котором было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего. При этом, неуказание в протоколе собрания кредиторов допущенных конкурсным управляющим нарушений, послуживших основанием для принятия собранием кредиторов решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего, не может служить основанием для отказа в удовлетворении названного ходатайства. Названное ходатайство является лишь поводом для рассмотрения вопроса о таком отстранении, суд в силу своей контрольной функции в деле о банкротстве при рассмотрении этого вопроса не связан (не ограничен) конкретными нарушениями, отраженными в протоколе собрания кредиторов (пункт 4 информационного письма № 150).

Пунктом 10 информационного письма № 150 определено, что конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения. Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего. Это означает, что допущенные конкурсным управляющим нарушения могут стать основанием для его отстранения в случае, если существуют обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении им конкурсного производства. При этом не имеет значения, возникли такие сомнения в связи с недобросовестным предшествующим поведением конкурсного управляющего либо в связи с нарушениями, допущенными им в силу неготовности к надлежащему ведению конкурсного производства (недостаточного опыта управляющего, специфики конкурсного производства и т.п.).

В пункте 56 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» изложены следующие рекомендации:

При осуществлении предусмотренных Законом о банкротстве функций по утверждению и отстранению арбитражных управляющих суд должен исходить из таких общих задач судопроизводства в арбитражных судах, как защита нарушенных прав и законных интересов участников судебного разбирательства и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 5 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 № 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и статья 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с абзацем третьим пункта 3 статьи 65, абзацем восьмым пункта 5 статьи 83, абзацем четвертым пункта 1 статьи 98 и абзацем четвертым пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве арбитражный управляющий может быть отстранен судом от исполнения своих обязанностей в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица арбитражным управляющим (пункт 2 статьи 20.2 Закона), а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица арбитражным управляющим.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей является основанием для отстранения такого управляющего по ходатайству собрания (комитета) кредиторов либо лица, участвующего в деле о банкротстве (абзац второй пункта 3 статьи 65, абзацы шестой и седьмой пункта 5 статьи 83, абзацы второй и третий пункта 1 статьи 98 и абзацы второй и третий пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве).

Отстранение арбитражного управляющего по данному основанию связано с тем, что арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (статья 2 и пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве), а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства.

В связи с этим, а также в целях недопущения злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения.

Учитывая изложенное, в тех исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости, суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участвующих в деле лиц отказать в утверждении такого арбитражного управляющего или отстранить его.

Одним из оснований   к отстранению  арбитражного управляющего   Несмеяновой С.А.  от исполнения  обязанностей  конкурсного управляющего   послужил вывод  кредиторов, подтвержденный судом первой инстанции о нарушении    при организации и проведении торгов путем публичного предложения  30 дневного срока на  публикацию сведений о проводимых торгах, предусмотренного  п. 9 ст. 110 Закона о банкротстве; несоответствие   предмета договора купли-продажи, заключенного по результатам   торгов в форме публичного предложения  и   сведениям о лотах, отраженным в   публикации,   не проведение оценки права аренды земельного участка  под строениями, реализованными в ходе процедуры конкурсного производства.

Собранием  кредиторов   ООО  «БелавтоМАЗ»»  утвержден  порядок  реализации имущества  ООО  «БелавтоМАЗ»,  предложенный  конкурсным  управляющим,  которым предусмотрена  реализация  имущества  должника  с  разбивкой  его  на  отдельные  лоты, путем  проведения  открытых  торгов  в  форме  аукциона  на  повышение  с  определением начальной цены, установленной независимым оценщиком, с внесением задатка за участие в аукционе 10 % от стартовой цены лота и шагом аукциона 5%.

В  случае  если  торги  по  продаже  имущества  будут  признаны  несостоявшимися, проводятся  повторные  торги  с  установлением  начальной  цены  на  10  %  менее  чем  на первых  торгах.  В  случае  если  повторные  торги  будут  признаны  несостоявшимися  и имущество не будет реализовано проводить торги посредством публичного предложения. При  реализации имущества  путем  публичного  предложения  установить начальную  цену согласно цены, указанной на повторных торгах, предусмотреть шаг снижения начальной цены в 5 %, период снижения – 7 дней.

23.06.2012 в газете  «Коммерсант» № 113 опубликовано сообщение о проведении конкурсным  управляющим  ООО  «БелавтоМАЗ»   в  системе  ЭТП,  размещенной  на  сайте www.utender.ru  в  сети  «Интернет»  (далее  -  ЭТП),  01.08.2012  г.  в  11.00  открытых аукционных  торгов  с  открытой  формой  подачи  предложений  о  цене.  Лот  №1.  Здание автомойки,  литер  У,  начальная  цена  -  3  751  440,78  руб.  Лот  №2.  Здание  СТО,  литер  Ф, начальная цена  -  2 853 978,09 руб. Лот №3. Здание АПК-1, литер  Х, начальная цена  -  363 136,30  руб.  Лот  №4.  Здание  АПК-2,  литер  Ц,  начальная  цена  -  274  096,25  руб.  Задаток-10%  от  начальной  цены.  Шаг  -  5%.  Начальная  цена  указана  в  т.ч.  НДС.  Имущество расположено по месту нахождения собственника ООО «БелавтоМАЗ»: 344064, г. Ростов-на-Дону, пер. Радиаторный, 8 (ИНН 6165077662, ОГРН 1026103744842).

Далее,  объявлением,  опубликованным  11.08.2012  в  газете  «Коммерсант»  №  148, конкурсный  управляющий  должника  сообщил,  что  торги,  назначенные  на  01.08.2012 признаны  несостоявшимися;  повторные  торги   в форме аукциона назначены на  14.09.2012  г.  в  11-00: одним лотом  №1 выставлены на торги  объекты  недвижимого  имущества  незавершённые строительством:  здание  автомойки,  литер  У,  степень  готовности  72%;  Здание  АПК-1, литер  Х,  степень  готовности  10%;  Здание  АПК-2,  литер  Ц,  степень  готовности  10%, начальная цена -  3 949 806,00 рублей в т.ч. НДС. Задаток  -  10% от начальной цены. Шаг  -5%  от  начальной  цены,  курс  торгов  на  повышение.  Торги  посредством  публичного предложения: Лот №2. Акции ОАО «Ростоблавтобыттранс», принадлежащие в количестве 11  700  шт.  (обыкновенных  бездокументарных  именных)  -  99,15%  от  общего  пакета, начальная цена  -  32 432 250,00 руб. НДС в т.ч. Лот №3. Дебиторская задолженность ЗАО «Донэлеватормельмонтаж»,  начальная  цена  -  5  726  018,00  руб.,  в  т.ч.  НДС.  Задаток  по Лотам составляет 10% от начальной цены Лота. Шаг  -  5% от начальной цены Лота, курс торгов на понижение. Имущество расположено по месту нахождения собственника ООО «БелавтоМАЗ»:  344064,  город  Ростов-на-Дону,  пер.  Радиаторный,  8  (ИНН  6165077662,  ОГРН 1026103744842). Подведение итогов торгов - 24.09.2012 г. в 16-00.

Публикация  о подведении итогов  торгов осуществлена   по лотам № 2 и 3 (акции и дебиторская задолженность) произведена  в газете «КоммерсантЪ» 17.11.2012г. № 218, а в отношении объектов недвижимости   в газете «КоммерсантЪ» от 22.12.2012г.  № 243, в которой сообщено что   торги,  назначенные  на  14.09.2012  по  Лоту  №1  -  Объекты  недвижимого  имущества,  незавершённые  строительством:  здание автомойки, литер У, степень готовности 72%; Здание АПК-1, литер Х, степень готовности 10%;  Здание  АПК-2,  литер  Ц,  степень  готовности  10%,  начальная  цена  -  3  949  806,00  рублей,  также  признаны  несостоявшимися.  В  данном  объявлении  также  сообщалось  о проведении  в  системе  ЭТП,  размещенной  на  сайте:  www.  uTender.  торгов  посредством публичного  предложения  по  цене  объектов  недвижимого  имущества,  незавершённые  строительством: Лот №1 - Здание автомойки, литер У, степень готовности 72%, начальная цена  -  3  376  296,70  рублей,  в  т.ч.  НДС.;  Лот  №2  -  Здание  АПК-1,  литер  Х,  степень  готовности  10% и Здание АПК-2, литер Ц, степень готовности 10%, начальная цена  -  573 509,30 рублей, в т.ч. НДС. Задаток по Лотам составляет 10% от начальной цены Лота. Шаг -  5%  от  начальной  цены  Лота,  курс  торгов  на  понижение.  Имущество  расположено  по месту нахождения собственника ООО «БелавтоМАЗ»: 344064, город Ростов-на-Дону, пер. Радиаторный,  8  (ИНН  6165077662,  ОГРН  1026103744842).  Подведение  итогов  торгов  07.02.2013 г. в 15-00.

Заявки  на  участие  в  торгах  предоставляются  по  Лотам  №1  и  №2  по  цене первоначального  предложения  с  24.12.2012  г.  в  течение  7  календарных  дней.  При отсутствии  в  установленный  срок  заявок  на  участие  в  торгах  по  Лотам  № 1 и № 2  по  цене первоначального  предложения  осуществляется  снижение  цены  на  5%  через  каждые  7 календарных  дней.  Снижения  начальной  цены  по  Лотам  №1  и  №2  осуществляется  по 06.02.2013 г.

По результатам  торгов путем публичного предложения по продаже недвижимого имущества  ООО «БелавтоМАЗ»   составлен  и  утвержден  конкурсным  управляющим  Несмеяновой  С.А. протокол  №  1  и  №  2  от  25.12.2012г.  победителем  по  обоим  лотам  признан  Коновалов  А.А.  25.12.2012  между  ООО  «БелавтоМАЗ»,  в  лице  конкурсного  управляющего Несмеяновой С.А. и Коноваловым А.А. заключены договора купли-продажи:  Лота № 1 – объект незавершенного строительства, назначение: нежилое, площадью 236,6