Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2014 по делу n А53-19215/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Внесение изменений в контракт объективно необходимо, так как  по результатам экспертного заключения Ростовского государственного строительного университета от 15.11.2013 следует, что в процессе разработки и внедрения рабочей документации изменялись конструктивные и иные проектные решения, повлекшие перераспределение видов, объемов, а соответственно стоимости работ внутри составных частей сложного объекта с сохранением твердой цены контракта,   появилась объективная необходимость выполнения работ   по подобъектам, изначально не  предусмотренным проектной документацией, что обусловило необходимость внесения изменения в протокол согласования договорной цены в части приведения его показателей в соответствие с выданной для производства работ проектной документацией без изменения  общей твердой цены муниципального контракта.  По мнению истца, доводы ответчика в части противоречия  решения с ранее вступившими в законную силу судебными актами по делу № А53-9004/2012,  не могут быть приняты,  так как в указанном деле рассматривался вопрос в части коэффициентов инфляции, что не имеет отношения к предмету настоящего спора;  судебными актами по делу № А53-11260/2013 взыскана неустойка по работам планируемым к выполнению с января по май 2013, в то время как в предмет настоящего спора входят работы, планируемые к выполнению в 2014 году. Доводы   о не согласовании необходимости выполнении работ по новым подобъектам не могут быть  приняты, так как опровергаются письмом учреждения от 08.07.2013 № 59-46-1385 со ссылкой на письмо проектировщика объекта ООО «Евразийский-проектные решения» от 19.06.2013 № 532,  в котором согласована необходимость в рамках цены Контракта выполнения следующих работ: установка обезвоживания осадка на площадке   водозабора,  резервуарный парк  СУГ  на площадке ОСВ, подъездная дорога к площадке ОСВ, пусконаладочные работы. Проектировщик ООО «Евразийский-проектные решения» в письме  от 13.11.2013 № 1001 подтвердил  соответствие объемов и видов работ, указанных в Рабочей документации, объемам и видам работ, указанных   в Ведомости распределения договорной цены в части новых компонентов  (резервуарного парка, установки обезвоживания  осадка контейнерного типа, подъездной дороги), а также сообщил, что сметы на вышеперечисленные компоненты составлены в базовых ценах и при применении соответствующих коэффициентов стоимость работ будет соответствовать  текущим ценам.  Необходимость проведения данных работ и выдачи проектной документации также подтверждается письмами  МКУ «УВКХ г. Ростова-на-Дону»  от 10.12.2012 № УВ-2908, от 18.12.2012 № УВ-2913, от 11.07.2013 № 59-46-1419, Мэра г. Ростова-на-Дону от 28.10.2013 № 59-1/738, отзывом Министерства ЖКХ РО и другими документами.  По мнению истца, доводы апелляционной жалобы о том, что правомерность распределения стоимости и видов работ  в Ведомости распределения договорной цены не подтверждена опровергается  указанными выше документами и заключением ФБГОУ ВПО «Ростовский строительные университет». 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.10.2009 г.  по результатам открытого аукциона, проведенного 16.10.2009 г. (протокол N 82-1940М/ПОАук от 16.10.2009 г.), между муниципальным образованием - городской округ город Ростов-на-Дону в лице МУ «Управление водопроводно-канализационного хозяйства города Ростова-на-Дону» (муниципальный заказчик) и ООО «Вектор-2000» (подрядчик) был заключен муниципальный контракт N 37, по условиям которого подрядчик обязался выполнить своими силами или с привлечением третьих лиц в соответствии со строительными нормами и правилами, утвержденной проектно-сметной документацией, в установленные контрактом сроки строительно-монтажные работы по объекту: «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино», сдать объект в состоянии, обеспечивающем его нормальную эксплуатацию, а также устранить в нем любые дефекты в полном соответствии с положениями контракта, а муниципальный заказчик обязался принять выполненные работы и оплатить подрядчику обусловленную контрактом цену (л.д. 16-28, т.1).

Первоначально согласно п. 2.1 контракта цена работ по итогам торгов составляет 9 166 312 759,24 руб., в том числе НДС 18% - 1 398 251 098,87 руб., в соответствии с протоколом согласования договорной цены. При этом пунктом  2.3 контракта закреплялось, что цена контракта является твердой  и не может изменяться  в процессе  исполнения  контракта за исключением случаев, предусмотренных пунктами 6.2.5 и 6.2.7 контракта. Изначально срок выполнения работ по пункту 4.1  контракта составлял  период с 09.09.2009 по 01.04.2012.

Сторонами  не оспаривается, что   ходе исполнения контракта сторонами было заключено более 35 дополнительных соглашений и  трижды спор учреждения и общества по отдельным вопросам порядка и сроков исполнения данного контракта № 37 передавался на разрешение  арбитражного суда  (дело №  А53-28901/2011,  дело № А53-9004/2012, дело  № А53-32356/2012).  

Так,  в рамках дела А53-28901/2011 сторонами заключено и утверждено судом мировое соглашение, согласно которому общество и учреждение зафиксировали следующие обстоятельства:  в соответствии с п. 2.1. пояснительной записки обоснования изменения технических решений, принятых в утвержденной проектной документации, проекта организации строительства 2/523-ПОС-ПЗО N 25 «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино», утвержденной протоколом N 25 совещания рабочей группы по взаимодействию участников реализации комплексного инвестиционного проекта «Комплексная программа строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения г. Ростова-на-Дону и юго-запада Ростовской области» от 24 февраля 2012 г., необходимость корректировки календарного плана и расчетной продолжительности строительства возникла по следующим причинам: на одном из крупнейших компонентов Проекта «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино» потребовалось проведение корректировки проектной и рабочей документации; документация на стадии ТЭО (проект) разрабатывалась преимущественно по типовым и повторно применяемым проектам, с учетом детализации и уточнения основных технических решений в рабочем проекте; при разработке рабочей документации были уточнены ранее принятые проектные решения и инженерно-геологические изыскания, в большинстве случаев разработаны индивидуальные архитектурно-строительные решения, подобрано более современное оборудование; приостановка строительных работ по зданиям «Аванкамеры с плавающей загрузкой» и «Насосной станции 1 -го подъема» органами Нижне-Донского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Нижне-Донское управление Ростехнадзора).  Стало объективно невозможным выполнение ООО «Вектор-2000» работ стоимостью 3246999,285 тыс. рублей, предусмотренных к выполнению в течение 2010-2011 годов, которые подлежат выполнению в 2012 г. при условии заблаговременной передачи соответствующей проектной и рабочей документации, что нашло отражение в измененном проекте организации строительства объекта, утвержденном протоколом N 25 совещания рабочей группы по взаимодействию участников реализации комплексного инвестиционного проекта «Комплексная программа строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения г. Ростова-на-Дону и юго-запада Ростовской области» от 24 февраля 2012 г. Стороны пришли к соглашению о внесении следующих изменений в контракт: 2.1. В пункте 4.1. срок «по 1 апреля 2012 г.» заменить на срок «по 20 декабря 2012 г.»; приложение N 1 «График производства работ» изменить и изложить в редакции согласно Приложению к настоящему соглашению; абзацы 5 и 6 пункта 2.2. изложить в следующей редакции: «Объем финансирования работ, выполненных в 2011 году, составляет 2589982082 руб. 44 коп., в том числе налог на добавленную стоимость (НДС) 18% -391088553,80 руб.Финансирование работ в 2011 г. осуществлялось за счет средств: Инвестиционного фонда Российской Федерации - 2005590530,44 руб., областного бюджета (фонд софинансирования расходов) – 392770060 руб., городского бюджета - 191621492 руб.»;  дополнить п. 2.2. абзацами 7 и 8 в следующей редакции: «Объем финансирования работ, подлежащих выполнению в 2012 г., составляет 3275555847 руб. 93 коп., в том числе налог на добавленную стоимость (НДС) 18% - 499661061 руб. 55 коп. Финансирование работ в 2012 году осуществляется за счет средств: инвестиционного фонда Российской Федерации -1492690000 руб., областного бюджета (фонд софинансирования расходов) - 1190610000 руб., городского бюджета – 592255847 руб. 93 коп.».

В рамках рассмотрении спора между учреждением и обществом по делу                             № А53-32356/2012 о внесении изменений в муниципальный контракт  № 37 арбитражным судом было установлено, что  сторонами неоднократно заключались дополнительные соглашения к муниципальному контракту N 37 от 28.10.2009 г., которыми изменялись лимит финансирования по контракту и сроки выполнения работ.

Так, согласно дополнительному соглашению N 28 от 28.02.2012 г. к муниципальному контракту N 37 от 28.10.2009 г., срок выполнения работ по контракту продлен до 20.12.2012 года.

При этом, согласно протоколу согласования договорной цены общая стоимость работ установлена в размере 8 473 415 062  руб. 37 коп.; стоимость выполненных работ в 2009 г. - 570349000 руб.; стоимость работ, подлежащих выполнению в 2010 г. - 2037528132 руб., в 2011 г. - 2589982082,44 руб.; в 2012 году  в размере 3275555847,93 руб.

Суд в рамках указанного дела отметил, истцом акцентировалось внимание на том,  что  ответчик ненадлежащим образом исполнил обязательства по предоставлению проектной и технической документации в сроки, обусловленные контрактом и приложением N 3 к нему, что привело к нарушению сроков выполнения работ в 2012 году.

Письмом N 1704 от 20.09.2012 г. ООО «Вектор-2000» направило в адрес МКУ «Управление водопроводно-канализационного хозяйства города Ростова-на-Дону» предложение о внесении изменений и дополнений в муниципальный контракт на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино», с целью обеспечения возможности дальнейшего исполнения договора. С письмом в адрес ответчика был направлен проект дополнительного соглашения N 34, в соответствии с которым предлагалось продлить срок выполнения работ до 20 декабря 2013 года, объем финансирования работ, подлежащих выполнению в 2013 году, составляет 1930841329,27 руб.

В ответ на указанное письмо, МКУ «Управление водопроводно-канализационного хозяйства города Ростова-на-Дону» в письме от 04.10.2012 г. указало ООО «Вектор-2000», что согласно ч. 5 ст. 9 ФЗ от 21.07.2005 г. N 94-ФЗ при заключении и исполнении контракта, изменение условий контракта не допускается. Внесение изменений в уже подписанный контракт возможно только в двух случаях: 1) наступление обстоятельств непреодолимой силы; 2) по решению суда. Дополнительное соглашение N 34 со стороны ответчика не подписано и возвращено в адрес истца.

В рамках дела № А53-32356/2012 судом отмечено, что рабочая документация подрядчику была передана «в производство работ» 17.02.2012 г., вместо 16.08.2010 г., что предусмотрено приложением N 2 к дополнительному соглашению N 13 к муниципальному контракту N 37 от 28.10.2009 г. ;  в процессе строительства проектной компанией неоднократно вносились изменения: 04.06.2012 г. - в Градостроительный план; 26.03.2012 г. - в разделы КЖ, АР, КМ; 02.07.2012 г. - в раздел СМ; 03.07.2012 г. - в технологические решения и другие изменения в архитектурные и технологические решения. Изменения вносились проектной компанией вплоть до 14.11.2012 г., что привело к тому, что соответствующие работы не могли быть выполнены в 2012 году; в соответствии с предписаниями Нижне-Донского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 30.12.2011 г. N 29-171/11, от 27.04.2012 г. N 13-017/12, от 31.08.2012 г. N 13-058/12 работы приостановлены в связи с приостановкой строительно-монтажных работ на аванкамере и насосной станции первого подъема на площадке водозабора, до получения положительного заключения государственной экспертизы рабочего проекта; вопрос  о невозможности завершения работ по муниципальному контракту N 37 от 28.10.2009 г. вызван необходимостью соблюдения технологической последовательности выполнения работ по строительству трубопроводов между зданиями, речной воды, напорного трубопровода сброса осветленной воды, иных трубопроводов, берегоукрепления и т.д.

Суд, рассматривая спор о переносе сроков выполнения работ в рамках указанного выше дела отметил, что из пояснительной записки обоснования изменения технических решений, принятых в утвержденной проектной документации (л.д. 10-13, т. 2) необходимость корректировки календарного плана и расчетной продолжительности строительства возникла по следующим причинам:  на одном из крупнейших компонентов проекта «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино» потребовалось проведение корректировки проектной и рабочей документации;  документация на стадии ТЭО (проект) разрабатывалась преимущественно по типовым и повторно применяемым проектам, с учетом детализации и уточнения основных технических решений в рабочем проекте;  при разработке рабочей документации были уточнены ранее принятые проектные решения и инженерно-геологические изыскания, в большинстве случаев разработаны индивидуальные архитектурно-строительные решения, подобрано более современное оборудование;  приостановка строительных работ по зданиям «Аванкамеры с плавающей загрузкой» и «Насосной станции 1 -го подъема» органами Нижне-Донского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Нижне-Донское управление Ростехнадзора).

Суд в рамках дела  № А53-32356/2012  сделал выводы о том, что изменение сроков выполнения строительно-монтажных работ по объекту «Строительство водопроводных очистных сооружений в северо-западной части г. Ростова-на-Дону с водозаборными сооружениями в районе х. Дугино» стало возможным по причине корректировки проектной документации и, как следствие, несвоевременного предоставления подрядчику этой документации, является обстоятельством, на которое подрядчик при максимальной степени заботливости и осмотрительности не мог повлиять.

В материалы дела  № А53-32356/2012   представлено