Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2014 по делу n А32-22141/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-22141/2011

24 мая 2014 года                                                                                 15АП-3364/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 мая 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чотчаева Б.Т.

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелконян Р.А.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП"  : представитель не явился, извещен;

от открытого акционерного общества "Отель "Звездный": представитель Вовк А.А., паспорт, доверенность от 21.06.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 05.02.2014 по делу № А32-22141/2011

по иску общества с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП"

к ответчику открытому акционерному обществу "Отель "Звездный" (ОГРН 1022302919429 ИНН 2320022367)

о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами,

по встречному иску открытого акционерного общества "Отель "Звездный"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП"

о взыскании неосновательного обогащения, стоимости устранения недостатков,

принятое в составе судьи Дуб С.Н.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Отель "Звездный" (далее – отель) о взыскании задолженности в размере 29 142 347 руб. 66 коп., процентов по ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 8 904 606 руб. за период с 03.02.2009 по 27.11.2012 (согласно уточненным требованиям).  

В свою очередь отель обратился с встречным иском к обществу о взыскании убытков в размере 8 601 482 руб. 43 коп. (согласно уточненным требованиям).

Решением суда от 05.02.2014 в удовлетворении исковых требований общества отказано, встречный иск удовлетворен; распределены расходы по оплате экспертизы и государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просили его отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель сослался на то, что между сторонами не было заключено соглашение о расторжении договора подряда и общество добросовестно продолжало выполнять работы по заключенному договору. Общество указало, что не согласно с выводами проведенных по делу экспертиз. Кроме того, не согласно с выводами суда первой инстанции о пропуске обществом срока исковой давности.

Председательствующий в судебном заседании огласил доводы апелляционной жалобы.

Представитель отеля в судебном заседании выступил против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между отелем (заказчик) и обществом (генподрядчик) заключен договор генерального подряда от 24.03.2007 №40/07, в соответствии с которым заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательства по сносу корпусов отеля № 1, 2, 4, по рабочему проектированию, в том числе разработке дизайн-проекта и строительству второй очереди гостиничного комплекса с оздоровительным центром «Звездный» с поставкой и установкой оборудования, инженерным обеспечением и благоустройством прилегающей территории, необходимыми для нормальной эксплуатации объекта по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Гагарина по проекту, утвержденному заказчиком приказом от 01.11.2006 №152 (пункт 1.1. договора) (т.д 1 л. д. 36-59). Перечень подлежащих выполнению работ по договору согласован в приложении       № 2 (т.д 1 л. д. 59).

К договору генерального подряда № 40/07 от 24.03.2007 сторонами заключены дополнительное соглашение № 1 от 02.05.2007 (т.д. 2 л. д. 50-52), дополнительное соглашение № 2 от 05.10.2007 (т.д. 7 л. д. 87-91) и дополнительное соглашение № 3 от 10.10.2007 (т.д. 11 л. д. 34).

Стоимость работ определена сторонами в п. 2.1. договора в сумме 903 306 936 руб. 83 коп. Дополнительным соглашением № 1 от 02.05.2007 окончательная стоимость работ установлена 871 642 415 руб. 60 коп.

Заказчик производит оплату выполненных генподрядчиком работ в течение 15 дней с даты получения акта приемки выполненных работ по форме КС-2; справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3; сертификата венгерской торгово-промышленной палаты, подтверждающего установленный объем работ, выполняемых генподрядчиком; актов на скрытые работы, подлежащих оплате; счета для оплаты выполненных работ; безотзывного платежного поручения на перевод денежных средств субподрядчиком с указанием суммы в соответствии со справкой о стоимости выполненных ими работ (КС-3) и счетами (п. 11.1, 11.3.1 договора).

В пункте 3.1. договора генерального подряда от 24.03.2007 №40/07 установлены календарные сроки выполнения работ: начало работ 15.04.2007, окончание работ - 15.04.2009. Сроки начала и завершения отдельных этапов работ определяются графиком производства работ Приложением № 3 к договору (п. 3.2. договора).

По акту приема-передачи строительной площадки отеля от 30.05.2007 на время производства работ на объекте реконструкции гостиничного комплекса с оздоровительным центром отеля «Звездный» отель передал, а общество приняло строительную площадку с корпусами 1, 2, 4 по адресу: г. Сочи, ул. Гагарина, 5.

Во исполнение обязательств по договору общество выполнило работы на согласованном сторонами объекте и передало результат выполненных работ заказчику, что подтверждается подписанным сторонами договора актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 13.06.07, № 2 от 29.06.07, № 3 от 29.09.07, № 4 от 29.09.07, № 5 от 12.12.07, № 6 от 12.12.07, а также справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 1 от 13.06.07, № 2 от 29.06.07, № 3 от 29.09.07, № 4 от 29.09.07, № 5 от 12.12.07, № 6 от 12.12.07, подписанными обеими сторонами на общую сумму 97 610 382 руб. 87 коп.

Акты выполненных работ по форме КС-2 № 7, 8, 9, 10, 10 от 30.04.2008,               № 11 от 23.05.2008, № 12 от 26.06.2008 на общую сумму 48 346 860 руб. подписаны только генподрядчиком.

Оплата заказчиком выполненных генподрядчиком работ составила 113 015 196 руб. 91 коп., что составляет 3 279 605,27 евро, в том числе за спорные проектные, строительно-монтажные работы в сумме 97 610 382 руб. 87 коп., что составляет 2 832 570,63 евро и закупку трансформаторной подстанции, стоимостью 15 404 814 руб. 04 коп., что составляет 447 034,65 евро.

Оплата заказчиком выполненных генподрядчиком работ за счет собственных средств согласно выставленным счетам составила 17 377 612 руб. 31 коп., что подтверждается платежными поручениями № 527 от 28.06.07, № 535 от 29.06.07,    № 592 от 13.07.07, № 751 от 15.08.07, № 873 от 14.09.07, № 992 от 18.10.07, № 1018 от 24.10.07, № 1225 от 17.12.07. Перечень сообщений из банка ОАО АКБ «КОДЕКС» о поступивших денежных средствах с исходящими № 1137 от 02.07.07, № 1249 от 16.07.07, № 2172 от 22.10.07, № 2229/10 от 26.10.07, № 3033/12 от 20.12.07.

В порядке и на условиях кредитного соглашения № HV00307000 от 14.05.07, ЗАО Венгерский Экспорт-Импорт Банк производил оплату произведённых обществом строительных работ непосредственно на расчетный счет, что подтверждается извещениями банка о следующих выплатах: 05.07.07 на сумму 430 003,51 евро; 20.07.07 на сумму 430 003,51 евро; 25.10.07 на сумму 645 005,27 евро; 06.11.07 на сумму 430 003,51 евро; 02.01.08 на сумму 852 648,55 евро.

Данные выплаты составили 97 610 382 руб. 87 коп., что не оспаривается сторонами.

Довод общества о том, что генподрядчик не был поставлен в известность об одностороннем расторжении договора – несостоятелен, так как судом первой инстанции было установлено, что договор генерального подряда №40/07 от 24.03.2007 расторгнут 23.05.2008. Данный факт был установлен в решении арбитражного суда № А32-16728/2008.

Согласно протоколу от 23.05.2008 (т. 2, л.д. 53), стороны в соответствии с разделами 16,17 договора генерального подряда №40/07 от 24.03.2007 пришли к соглашению о досрочном расторжении договора.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что общество с ограниченной ответственностью "ФОР-КЕР-ЕП" письмом от 25.05.2008 уведомило ООО «СГСтрой» о досрочном расторжении договора субподряда от 01.07.2007. По результатам расторжения договора, актом сверки от 30.05.2008 (т.2, л.д. 139) за обществом в пользу отеля числится задолженность в размере 15 404 814 руб. 04 коп.

После расторжения договора общество без поручения заказчика продолжало выполнять работы в июне 2008 года на свой страх и риск, представило односторонние акты выполненных работ по форме КС-2 № 7-12 (т.3, л.д. 15-16) на сумму 48 346 860 руб. 04 коп. Последний акт датирован 26.06.2008.

Данные работы ответчиком не приняты и оспорены в судебном порядке.

По своей правовой природе договор № 40/07 от 24.03.2007 представляет собой договор строительного подряда, правоотношения из которого регулируются параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, а в части, не урегулированной данным параграфом – параграфом 1 указанной главы.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении (пункт 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

В пункте 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Согласно статье 754 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Как видно из материалов дела, во исполнение принятых на себя обязательств общество частично выполнило для отеля работы в соответствии с Договором генерального подряда №40/07 от 24.03.2007 и передало результат выполненных работ заказчику по актам формы № КС-2, ссылаясь на последние как на основания для оплаты заказчиком стоимости выполненных работ в полном объеме.

Пунктом 1 ст. 423 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за