Постановление пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2010 n 15ап-6049/2010 по делу n а53-5/2010 по делу о признании недействительными решений налогового органа об отказе в возмещении суммы ндс, заявленной к возмещению.суд первой инстанции арбитражный суд ростовской области

единственного его акционера Вырыпаева Э.Г. и ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" (далее по тексту - Управляющая компания) в лице генерального директора Гаранина С.Н. заключили договор об управлении и оказании услуг N С-56-8 от 22.12.2005 г., согласно которому общество передает управляющей компании - ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" полномочия своего единоличного исполнительного органа (т. 1, л.д. 58 - 65). В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора управляющая компания обязуется в течение срока действия договора осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества в полном объеме и таким образом руководить деятельностью общества, за что общество обязуется выплачивать управляющей компании вознаграждение в размере и сроки, согласованные в договоре. Согласно пункту 6.1 общество оплачивает услуги управляющей организации в сумме 27 000 долларов США; оплата услуг производится до конца календарного месяца, следующего месяца за расчетным месяцем. В соответствии с пунктом 1.2 указанного договора заключение настоящего договора не влечет изменение устава общества в части, касающейся полномочий единоличного исполнительного органа общества, а также самого термина "Директор". Однако, положения устава, посвященные единоличному исполнительному органу общества, на период действия настоящего договора применяются только в отношении управляющей компании. В соответствии с пунктом 2.1 управляющая компания имеет право и обязана, в том числе: осуществлять все функции единоличного исполнительного органа общества, предусмотренные Уставом общества и действующим законодательством Российской Федерации; без доверенности действует от имени общества, в том числе, представляет его интересы и совершает сделки; ведет либо организует с привлечением третьих лиц бухгалтерский учет, корпоративный учет, налоговый учет и производит уплату налогов общества; организует поиск клиентов, поставщиков, подрядчиков и иных деловых партнеров для общества; осуществляет подготовку контрактов, дополнительных соглашений и связанных с ними документов; участвует в переговорах вместе с представителями общества. В соответствии с пунктом 3.3 управляющая компания обязана оказывать услуги по договору лично.
Для подтверждения права на налоговый вычет ЗАО "Мегаполис" представило акты выполненных работ 4 квартал 2006 года - N 114 от 31.10.2006, N 122 от 30.11.2006, N 130 от 31.12.2006 года; 2 квартал 2006 года - N 35 от 30.04.2006, N 50 от 31.05.2006 года, N 66 от 30.06.2006 года, с наименованием выполненных работ: "услуги по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа по договору N С-56-8 от 22.12.2005 г." и к этим актам счета-фактуры: 4 квартал 2006 года - N 129 от 31.12.2006 года на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей, N 121 от 30.11.2006 года на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей, N 113 от 31.10.2006 на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей; 2 квартал 2006 года - N 35 от 30.04.2006 года на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей, N 50 от 31.05.2006 на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей, N 66 от 30.06.2006 на сумму 892080 рублей, в том числе НДС в размере 136080 рублей.
Из материалов дела следует, что 01.11.2005 г. между ЗАО "Мегаполис" (далее по тексту - Клиент) в лице директора Анашкина И.Г. и ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" (далее по тексту - Сервисная компания) в лице генерального директора Гаранина С.Н. заключен договор об оказании услуг на управление недвижимостью N С-56-10, согласно преамбуле которого основным направлением деятельности ЗАО "Мегаполис" является осуществление строительства торгово-развлекательного комплекса "ПАРК ХАУС" в г. Ростове-на-Дону по адресу: в границах улиц Закруткина, Нижегородская и проспект Театральный с целью его дальнейшей эксплуатации и получения прибыли от сдачи в аренду торговых и офисных помещений, а также площадей и помещений иного назначения. В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора сервисная компания (ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ") обязуется в течение срока действия настоящего договора оказывать клиенту силами собственного персонала услуги, связанные с созданием и эксплуатацией ПАРК ХАУС, указанные в настоящем договоре, за что клиент (ЗАО "Мегаполис") обязуется выплачивать сервисной компании вознаграждение в размере и сроки, согласованные в настоящем договоре. В частности, за услуги, оказанные сервисной компанией клиенту по настоящему договору, клиент обязуется уплачивать сервисной компании ежемесячно вознаграждение, рассчитываемое в соответствии с ценовой политикой и прейскурантом сервисной компании. Размер ежемесячного вознаграждения указывается сторонами в акте об оказании услуг (пункт 6.1). Оплата услуг, предоставляемых Сервисной компанией, производится Клиентом в рублях по курсу ЦБ РФ на день платежа (пункт 6.2). Оплата услуг должна производиться клиентом до конца календарного месяца, следующего за расчетным месяцем (пункт 6.4). Согласно пункта 2.1 сервисная компания обязуется эффективно оказывать в полном объеме профессионально услуги по управлению ПАРК ХАУС в том объеме, насколько это необходимо, требуется и желательно для его функционирования, принимая во внимание то, что целью настоящего договора является, насколько возможно, увеличивать доходность и длительность эксплуатации ПАРК ХАУС, а также поддерживать и/или повышать высокие стандарты услуг, оказываемых в ПАРК ХАУС арендаторам и сотрудникам, работающим там. Объем услуг по управлению включает в себя услуги, перечисленные в Приложении 1 к настоящему договору, в том числе: инженерные изыскания, услуги по проектированию, строительству (в соответствии с Приложением N 1 разделом А); услуги по управлению собственностью (в соответствии с Приложением N 1 разделом В); услуги по управлению зданием (в соответствии с Приложением N 1 разделом С); техническое обслуживание (в соответствии с Приложением N 1 разделом D). В соответствии с Приложением N 1 раздела А сервисная компания ("МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ") обязуется обеспечить завершение строительства ПАРК ХАУС, получения акта государственной регистрации, обеспечить получение свидетельства о государственной регистрации права собственности на ПАРК ХАУС, его отдельные помещения, земельный участок, на котором находится ПАРК ХАУС, а также обеспечить регистрацию иных прав.
Для подтверждения права на налоговый вычет во 2 квартале 2006 г. общество представило актам приема-передачи от 30.04.2006 года, 31.05.2006 года, 30.06.2006 года, и счета-фактуры N 46 от 30.04.2006 на сумму 3481920 руб., в том числе НДС в размере 531140,34 руб., N 58 от 31.05.2006 года на сумму 3414320 руб., N 71 от 30.06.2006 года на сумму 3503920 руб.; в 4 квартале 2006 г. общество представило акт приема-передачи от 31.12.2006 года за август - декабрь 2006 года и счета-фактуры N 139 от 31.12.2006 года на сумму 14816987,86 руб., в том числе НДС в размере 2260218,49 руб.
Налоговым органом налогоплательщику отказано в праве на налоговые вычеты по НДС по причине непринятия в качестве обоснованных расходов выплаченных за оказанные услуги ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" по договору о передаче функций единоличного исполнительного органа и по договору об оказании услуг на управление недвижимостью.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ЗАО "Мегаполис" не подтвердило документально, что ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" фактически оказало услуги, указанные в актах приемки выполненных работ, а, следовательно, налогоплательщик не имеет права на возмещение из бюджета налога на добавленную стоимость, предъявленного ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ".
При этом, судом первой инстанции не учтено следующее.
ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" представлены: книги продаж за апрель, май, июнь, октябрь, ноябрь, декабрь (2 и 4 квартал) 2006 г., в которых регистрировались счета-фактуры, выставленные в адрес ЗАО "Мегаполис", налоговые декларации ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" за апрель, май, июнь, октябрь, ноябрь, декабрь 2006 г., платежные поручения за период 2 и 4 квартал 2006 г., которыми подтверждается факт уплаты ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" сумм НДС, в том числе с реализации услуг в адрес ЗАО "Мегаполис" в бюджет.
Судебная коллегия, изучив представленные заявителем в материалы дела счета-фактуры, выставленные поставщиком услуг ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ", пришла к выводу о том, что они соответствуют требованиям ст. 169 НК РФ.
Оказанные ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" услуги были приняты к учету заявителем, что не опровергнуто налоговым органом.
Заявителем представлены в материалы дела: карточка счета 60 по ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" за 01.04.2006 - 31.12.2006 г. по договору N С-56-8, карточка счета 60 по за 01.04.2006 г. по 31.12.2006 г. по договору N С-56-10. журнал проводок 19.1, 60 за 01.04.2006 г. по 31.12.2006 г., журнал проводок 08.3,60 за 01.04.2006 г. по 31.12.2006 г., анализ счета 19.1 по субконто за 01.04.2006 г. по 31.12.2006 г. ЗАО "Мегаполис"
Указанные документы подтверждают факт принятия Заявителем затрат по оплате услуг по счетам-фактурам, выставленным ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" за 2 и 4 кварталы 2006 г. по договорам С-56-8 и С-56-10.
Факт реального оказания услуг заявителю поставщиком ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" подтверждается, представленными Заявителем первичными документами: договорами, заключенными с ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ", актами приема-передачи выполненных работ, платежными документами.
Из материалов дела следует, что ЗАО "Мегаполис" заявило к возмещению суммы НДС, выставленные ему ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" в стоимости услуг, оказанных по Договору об управлении и оказании услуг N С-56-8 от 22.12.2005 г., согласно которому ЗАО "Мегаполис" передало управляющей компании - ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" полномочия своего единоличного исполнительного органа.
Акты выполненных работ за 2 и 4 квартал 2006 года - N 114 от 31.10.2006, N 122 от 30.11.2006, N 130 от 31.12.2006 года; N 35 от 30.04.2006, N 50 от 31.05.2006 года, N 66 от 30.06.2006 года - содержат сведения о должностях, фамилиях лиц, подписавших данные акты. Относительно перечня работ в каждом из актов имеется отсылка к договору N С-56-8 от 22.12.2005 г. (согласно п. 2.1 которого определен четкий перечень вопросов, входящих в компетенцию управляющей компании ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ").
Судебная коллегия считает, что акты соответствуют требованиям ст. 9 ФЗ от 21.11.199 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и позволяют установить факт оказания услуг (выполнения работ), приобретенных Заявителем.
Выводы суда первой инстанции о том, что акты носят формальный характер и в них не указаны должности и фамилии лиц, подписавших данные акты не соответствуют представленным доказательствам.
Из материалов дела следует, что ЗАО "Мегаполис" заявило к возмещению суммы НДС, выставленные ему ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" в стоимости услуг, оказанных по Договору С-56-10 от 01.11.2005 г., в соответствии с которым Заявителю оказывались (в том числе и в спорный период) следующие услуги (п. 2.2 Договора): 1. услуги по управлению, в том числе (но не ограничиваясь этим): инженерные изыскания, услуги по проектированию и строительству), в соответствии с Приложением 1 разделом А; услуги по управлению собственностью - в соответствии с Приложением 1 разделом В; услуги по управлению зданием - в соответствии с Приложением 1 разделом С; техническое обслуживание - в соответствии с Приложением 1 разделом D; 2 услуги, связанные с созданием и эксплуатацией ПАРК ХАУС, включая, но не ограничиваясь: в случае необходимости предоставление ЗАО "Мегаполис" квалифицированного персонала, необходимого для нормального функционирования ПАРК ХАУС; иные услуги в случае необходимости по дополнительному соглашению.
Заявителем в материалы дела представлены акты приемки-передачи услуг от 30.04.2006 года, 31.05.2006 года, 30.06.2006 года, от 31.12.2006 года за август - декабрь 2006 года, в соответствии с которыми за период с 01.04.2006 г. по 30.06.2006 г. и с августа по декабрь 2006 г. по договору N С-56-10 от 01.11.2005 г. в пользу ЗАО "Мегаполис" были оказаны услуги, стоимость оказанных услуг, в акте указано количество чел. - часов, затраченных на оказание услуг, что является указанием на объемы услуг в натуральном выражении.
Судебная коллегия считает, что данные акты соответствуют требованиям ст. 9 ФЗ от 21.11.199 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и позволяют установить факт оказания услуг (выполнения работ), приобретенных Заявителем.
Суд первой инстанции указал, что всю деятельность ЗАО "Мегаполис" осуществляло силами двух сотрудников: исполнительного директора и главного бухгалтера, а ООО "Молл Менеджмент" не оказывало услуг, связанных с проектированием и строительством торгово-развлекательного комплекса, а также услуг управляющей компании.
Вместе с тем, данный вывод суда опровергается следующим.
Исполнительный директор был назначен на должность по совместительству именно управляющей компанией ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" и исполнял указания управляющей компании ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ".
В частности, Приказом от 31.08.2006 г. N 1 Об утверждении штатного расписания Генеральным директором ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" утверждено штатное расписание ЗАО "Мегаполис".
Иными словами, исполнительного директора и бухгалтера на должность принимала именно управляющая компания в лице ее генерального директора.
Объяснениями Козыревой СВ. от 08.09.2009 г., которые были даны в МИФНС N 25 по Ростовской области в рамках камеральной налоговой проверки, подтверждается данное обстоятельство.
Указанное подтверждается также доверенностями, выданными ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" в лице генерального директора Гаранина С.Н. - Анашкину И.Г. и Козыревой С.В.: доверенность N 31-56 от 31.03.2006 г. на Анашкина И.Г. за подписью Гаранина С.Н. (генеральный директор ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ"), аналогично - доверенность N 82/56 от 16.01.2006 г. на Анашкина И.Г., доверенность от 03.03.2006 г. на Козыреву С.В.
Данные документы подтверждают также то обстоятельство, что данные лица выполняли указания именно управляющей компании и получали свои полномочия исключительно от управляющей компании ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ".
Кроме того, управляющей компанией ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ" были выданы иные доверенности от имени ЗАО "Мегаполис": доверенность N 111-56 от 11.09.2006 г. на Куденко Л.В., доверенность N 80-56 от 24.07.2006 г. на ОАО Областной центр жилищного финансирования, доверенность б/н от 15.08.2006 г. на Солодко И.В., Анашкина И.Г., доверенность б\н от 15.08.2006 г. на Солодко И.В.
Данные документы непосредственно подтверждают то обстоятельство, что в спорный период функции единоличного исполнительного органа выполняла именно управляющая компания ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ".
При этом, Анашкин И.Г. и Козырева С.В. являлись работниками ООО "МОЛЛ МЕНЕДЖМЕНТ", что подтверждается: приказом (распоряжением) о приеме на работу с 01.03.2006 г. Козыревой С.В., приказом (распоряжением) о приеме на работу с 01.11.2005 г. Анашкина И.Г., должностной инструкцией директора филиала (определяет полномочия Анашкина И.Г. на спорный период), должностной