Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А32-40611/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

"Компания Энерт" вновь обратилось в Филиал ОАО "Кубаньэнерго" Адыгейские электрические сети с заявлением об увеличении мощности. Филиал ОАО "Кубаньэнерго" Адыгейские электрические сети в письме от 06.09.2012 г. N АдЭс/114/362 сообщил, что увеличение мощности возможно только по индивидуальному проекту.

19 ноября 2012 года ООО "Компания Энерт" вновь обратилось в Филиал ОАО "Кубаньэнерго" Адыгейские электрические сети с заявлением об увеличении мощности.

На заявку ООО "Компания Энерт" от 19.11.2012 г. ОАО "Кубаньэнерго" был направлен ответ от 21.12.2012 N АдЭС/113/1603 с аналогичным содержанием, изложенном в письме от 22.02.2012 N АдЭС/113/183.

31 января 2013 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы России по Республике Адыгея с заявлением обратилось ООО "Компания Энерт" по вопросу обоснованности отказа Адыгейских электрических сетей ОАО "Кубаньэнерго" в выдаче технических условий на увеличение мощности на 200 кВт.

В результате рассмотрения обращения и представленных материалов Комиссия антимонопольной службы по рассмотрению дела N А-15/10-13 пришла к выводу о нарушении антимонопольного законодательства и вынесла решение от 10.06.2013 г., в котором признала ОАО "Кубаньэнерго" нарушившим сроки и порядок рассмотрения заявок ООО "Компания Энерт" от 26.12.2011 г., от 30.07.2012 г. и от 19.11.2012 года, предусмотренных Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства N 861 от 27.12.2004 в части необоснованного уклонения от заключения договора технологического присоединения, что является злоупотреблением доминирующим положением и ущемлением интересов заявителя - ООО "Компания Энерт", чем нарушен пункт 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-Ф3 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции). На основании принятого в отношении ОАО "Кубаньэнерго" решения, антимонопольной службой 10.06.2013 выдано предписание по делу N А-15/10-13, которым предписано представить в антимонопольную службу доказательства его исполнения в срок до 05.08.2013 г.

Статьей 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

В силу пункта 5 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

В соответствии с пунктом 2 Правил N 861 действие настоящих Правил распространяется на случаи присоединения впервые вводимых в эксплуатацию, ранее присоединенных реконструируемых энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых увеличивается.

Пунктом 15 Правил N 861 определено, что сетевая организация направляет заявителю для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах и технические условия как неотъемлемое приложение к договору в течение 30 дней со дня получения заявки, а при присоединении по индивидуальному проекту - со дня утверждения размера платы за технологическое присоединение уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

При этом абзацем 8 того же пункта Правил N 861 установлено, что при отсутствии сведений и документов, указанных в пунктах 9, 10 и 12-14 настоящих Правил, сетевая организация уведомляет об этом заявителя в течение 6 рабочих дней с даты получения заявки и направляет ему для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах и технические условия как неотъемлемое приложение к договору в течение 30 дней с даты получения недостающих сведений.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Адыгея от 10.06.2013 г. по делу N А-15/10-13 было установлено, что ответ от 22.02.2012 с отказом в выдаче технических условий на заявку от 26.12.2011 г. был направлен спустя более полутора месяцев, при этом заявлений об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования цен и тарифов не направлялось. Уведомлений от Адыгейских электрических сетей ОАО "Кубаньэнерго" об отсутствии каких-либо сведений и документов в заявке, поданной ООО "Компания Энерт", заявителю не направлялось.

Также решением Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Адыгея установлено, что заявки ООО "Компания Энерт" от 26.12.2011, от 30.07.2012 и от 19.11.2012 подлежали рассмотрению ОАО "Кубаньэнерго" в соответствии с действующими Правилами.

Кроме того, ответы от 22 февраля 2012 года N АдЭС/113/183 и от 21.12.2012 N АдЭС/113/1603 указали на невозможность увеличения разрешенной мощности на основании пункта 27 Правил N 861, в связи с отсутствием технической возможности.

Согласно Решению Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Адыгея, пункт 27 Правил не содержит положений о возможности отказа в технологическом присоединении, подписании договора и выдаче технических условий в связи с отсутствием технической возможности.

В соответствии со статьей 39.1 Закона о защите конкуренции антимонопольной службой в адрес ОАО "Кубаньэнерго" 04.04.2013 было направлено Предупреждение исх. N 574 о необходимости прекращения указанных действий путем рассмотрения заявки ООО "Компания Энерт" об увеличении мощности на 200 кВт и направления технических условий в срок до 13 мая 2013 года.

В ответ на Предупреждение ОАО "Кубаньэнерго" представило в антимонопольную службу письмо от 26.04.2013 г. за N АдЭС/113/571, в котором сообщило, что 26.12.2011 ООО "Компания Энерт" обратилось в ОАО "Кубаньэнерго" с письмом (заявкой) N АдЭС/113/2335 на увеличение существующей мощности по объекту "Дробильно-сортировочная установка в ст.Ханской" (450 кВт) на 200 кВт. К заявке не было приложено никаких документов, предусмотренных пунктом 9 Правил N 861.

Кроме того, в ответах от 22.02.2012 N АдЭС/113/183 и от 21.12.2012 NАдЭС/113/1603 ОАО "Кубаньэнерго" отказало ООО "Компания Энерт" в выдаче технических условий по причине отсутствия достаточной мощности и сообщило о готовности осуществить технологическое присоединение по индивидуальному проекту, тем самым подтверждая, что заявление ООО "Компания Энерт" необходимо рассматривать как заявку на увеличение мощности, соответственно и выдаче технических условий, а не как запрос о возможности технологического присоединения, как это указывает в ОАО "Кубаньэнерго".

ОАО "Кубаньэнерго" выданное антимонопольной службой Предупреждение в установленные сроки исполнено не было.

Судом первой инстанции установлено, что 12.03.2012 г. Адыгейские электрические сети ОАО "Кубаньэнерго" согласовало технические условия на присоединение энергопринимающих устройств с мощностью 350 к Вт., основной источник питания ПС 110/10 кВ "Промзона", заключило договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 20401-12-00070276-1 от 02.04.2012 г. с другой организацией ООО "Белореченский пивоваренный завод" на общих условиях, а не по индивидуальному проекту, как это было предложено ООО "Компания Энерт".

В материалы дела представлен договор N 20401-12-00070276-1 от 02.04.2012г. об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям ООО "Белореченский пивоваренный завод", на основании согласованных технических условий для присоединения к электрическим сетям ОАО "Кубаньэнерго". Точкой поставки определен Белореченский район, пос.Родники, ул. Промышленная, 12Н. В пункте 8 технических условий основным источником питания указан ПС 110/10 кВ "Промзона".

Как видно из материалов дела, ООО "Компания Энерт" обращалось в ОАО "Кубаньэнерго" за присоединением к электрическим сетям энергосистемы и электроснабжения электроустановок дробильно-сортировочной установки, расположенной по адресу: Майкопский район, ст.Ханская, на границе с г.Белореченском, с таким же источником питания - ПС 110/10 кВ "Промзона", как и ООО "Белореченский пивоваренный завод", начиная с 26 декабря 2011 года.

Арбитражным судом Республики Адыгея рассматривалось дело N А01-1786/2013 по заявлению ОАО "Кубаньэнерго" к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Адыгея о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по Республике Адыгея от 10.06.2013 г. по делу N А-15/10-13.

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 13.11.2013, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2014 г., в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебные акты мотивированы тем, что действия ОАО "Кубаньэнерго" занимающего доминирующее положение, в части нарушения срока и порядка рассмотрения заявок ООО "Компания Энерт", предусмотренных пунктом 15 Правил N 861, а также не направления в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов заявления об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту в порядке пункта 30.1 Правил N 861, носят признаки уклонения от заключения договора и ущемляют интересы заявителя на право увеличения мощности его энергопринимающего устройства, что является злоупотреблением доминирующим положением.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, факт уклонения со стороны ответчика от заключения договора и ущемлении интересов заявителя на право увеличения мощности его энергопринимающего устройства установлен вступившим в законную силу постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2014 г. по делу N А01-1786/2013, в связи с чем, не подлежит доказыванию и является преюдициально установленным.

Полагая, что действия (бездействие) ОАО "Кубаньэнерго" в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Адыгейских электрических сетей (письмо от 22.02.2012 N АдЭС/113/183, от 06.09.2012 N АдЭС/114/362, от 21.12.2012 N АдЭС/113/1603), выраженные в отказе направить в адрес ООО "Компания Энерт" для подписания заполненный и подписанный сетевой организацией проект договора технологического присоединения к электрическим сетям в 2 экземплярах и технические условия, как неотъемлемое приложение к договору, на увеличение мощности на 200 кВт на общих условиях, а не по индивидуальному проекту, где точкой поставки является: Дробильно-сортировочная установка ст. Ханская, Республики Адыгея, с разрешенной мощностью 450 кВт, категория надежности - 3, источник энергоснабжения ПС 110/10 кВ "Промзона", являются незаконными, заявитель обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 3 Правил N 861, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Статья 28 Правил N 861 предусматривает следующие критерии наличия технической возможности технологического присоединения: а) сохранение условий электроснабжения (установленной категории надежности электроснабжения и сохранения качества электроэнергии) для прочих потребителей, энергопринимающие установки которых на момент подачи заявки заявителя присоединены к электрическим сетям сетевой организации или смежных сетевых организаций; б) отсутствие ограничений на присоединяемую мощность в объектах электросетевого хозяйства, к которым надлежит произвести технологическое присоединение; в) отсутствие необходимости реконструкции или расширения (сооружения новых) объектов электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций либо строительства генерирующих объектов для удовлетворения потребности заявителя.

В случае несоблюдения любого из указанных в пункте 28 Правил критериев считается, что техническая возможность технологического присоединения отсутствует (пункт 29 Правил N 861).

Согласно пункту 31 Правил № 861 в целях проверки обоснованности установления сетевой организацией факта отсутствия технической возможности по критериям, указанным в подпунктах "а" - "в" пункта 28 Правил, заявитель вправе обратиться в федеральный орган исполнительной власти по технологическому надзору для получения заключения о наличии (отсутствии) технической возможности технологического присоединения сетевой организацией.

Материалами дела подтверждается, что 26.12.2011, 30.07.2012 и 19.11.2012 ООО "Компания Энерт" обращалось в ОАО "Кубаньэнерго" с заявками в целях увеличения существующей разрешенной мощности по объекту "Дробильно-сортировочная установка" в станице Ханская на 200 кВт.

Ответ от 22.02.2012 N АдЭС/113/183 с отказом в выдаче технических условий на заявку от 26.12.2011 г. был направлен ОАО "Кубаньэнерго", спустя более полутора месяцев, при этом уведомлений об отсутствии сведений и документов в заявке, в адрес ООО "Компания Энерт" не направлялось.

В ответе от 06.09.2012 N АдЭС/114/362, спустя более месяца, ОАО "Кубаньэнерго" на аналогичную заявку ООО "Компания Энерт" от 30.07.2012, ссылается на необходимость подачи собственником объекта заявки в сетевую организацию в соответствии с Правилами N 861.

На заявку ООО "Компания Энерт" от 19.11.2012 г. ОАО "Кубаньэнерго" был направлен ответ от 21.12.2012 N АдЭС/113/1603 с аналогичным содержанием, изложенном в письме от 22.02.2012