Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2014 по делу n А53-8589/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-8589/2013

27 августа 2014 года                                                                          15АП-6342/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 августа 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Николаева, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

В.В. Провоторовой

при участии:

от МИФНС № 23 по Ростовской области: представитель Чайка Д.А. по доверенности, представитель Безуглая О.А. по доверенности от 06.05.2013;

от ООО «Завод КОНОРД»: представитель Шевяков С.В. по доверенности от 09.01.2014, представитель Попова Н.В. по доверенности от 09.01.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Завод КОНОРД»

(ОГРН: 1026104027652, ИНН: 6166037197) на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2014 по делу № А53-8589/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Завод КОНОРД» к заинтересованному лицу: Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Ростовской области о признании недействительным ненормативного акта налогового органа принятое в составе судьи Кривоносовой О.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Завод КОНОРД» (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области (далее – налоговый орган, инспекция) о признании незаконным решения № 13-234 от 15.01.2013г. о привлечении к ответственности за свершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль за 2008г. в сумме 4 796 814 руб., налога на прибыль за 2009г. в сумме 972 000 руб. всего 5 768 814 руб., а также начисления соответствующих сумм пени (с учетом уточнений требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2014 по делу № А53-8589/2013 в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Завод КОНОРД» отказано. Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Ростовской области от 14 мая 2013 года, отменены. Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Ростовской области от 14 мая 2013 года, сохраняют свое действие до вступления в законную силу решения суда по настоящему делу.

Судебный акт мотивирован отсутствием доказательств нарушения ст. 101 НК РФ налоговым органом при проведении выездной налоговой проверки в отношении  общества. Относительно эпизода о включении налогоплательщиком в состав внереализационных расходов  просроченной дебиторской задолженности ликвидированного предприятия суд первой инстанции исходил из того, что правомерность учета налогоплательщиком безнадежных долгов в периоде, когда ему стало известно о наличии к тому оснований, не влияет на обязанность своевременного списания долга в соответствии с нормами НК РФ. В отношении эпизода о включении в налоговую базу по налогу на прибыль за 2008-2009 расходов, понесенных ООО Завод КОНОРД», по приобретению услуг продвижения продукции у ООО «Торговый Дом «КОНОРД», суд пришел к выводу об обоснованности решения инспекции, исходя из совокупности установленных по делу обстоятельств.

Не согласившись с решением суда от 07.03.2014 по делу № А53-8589/2013 ООО «Завод КОНОРД» обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции  не принял во внимание нарушение норм п. 14 ст. 101 НК РФ, влекущие безусловную отмену решения инспекции, поскольку заявитель получил не все документы для ознакомления в рамках проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля. В представленной справке о проведенных дополнительных мероприятиях  налогового контроля  отсутствовали  факты, выводы или  предложения проверяющих, следовательно, они не были доведены до налогоплательщика, в результате чего не обеспечена возможность представить свои  объяснения (возражения). По эпизоду хозяйственных взаимоотношения с ООО ТД «КОНОРД», суд первой инстанции, приняв во внимание только доводы инспекции,  пришел к неверному выводу об обоснованности решения в части  неправомерного включения в налоговую базу по налогу на прибыль  за 2008-2009 расходов, понесенных заявителем при приобретении услуг по продвижению продукции. Материалами дела подтверждено, что оказанные услуги ООО «ТД «КОНОРД» использованы заявителем непосредственно при производстве и реализации продукции, что обеспечило стабильность объемов продаж, увеличение спроса, расширение рынка, привлечение новых клиентов. Заявитель считает, что представленные первичные документы соответствуют требованиям ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете»; им доказан факт оказания услуг и их оплата. Таким образом, расходы заявителя подтверждены, что порождает право общества на уменьшение налоговой базы на прибыль. В материалы дела представлено описание  и характер предоставленных услуг, перечень новых предприятий, с которыми заявитель заключил договоры по результатам маркетинговой деятельности контрагента, и подтверждена их экономическая целесообразность для заявителя. При этом заявитель считает, что судом не учтено основное условие договора - конечный результат предоставленных услуг (максимальное количество реализованной продукции), и конкретные действия ООО «ТД «КОНОРД»  для достижения конечного результата в рамках договора не имели значения. Отчет об оказанных услугах содержит перечень мероприятий, которые установлены в заданиях к заключенному договору на оказание услуг; задания выполнены ООО «ТД «КОНОРД»; а представленные акты приема-сдачи оказанных услуг содержат обязательные реквизиты. Материалами дела подтверждено отсутствие в штате предприятия  заявителя работников, в обязанности которых входило исполнение обязанностей по заключенному договору, самостоятельно исполнять работы, которые проведены ООО «ТД «КОНОРД», заявитель не мог; дублирование работ не подтверждено. Заявитель считает, что налоговый орган сделал неверные выводы о взаимозависимости предприятий, о наличии в штатном расписании заявителя работников, способных к выполнению рассматриваемых работ, наличие работников, одновременно  работающих  на предприятии заявителя и его контрагента. Применение контрагентом упрощенной системы налогообложения, не свидетельствует о  необоснованности расходов заявителя.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2014 по делу № А53-8589/2013 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО «Завод КОНОРД» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Судом удовлетворено ходатайство заявителя о приобщении к материалам дела письменных доказательств, которые не являются новыми, и о наличии которых налоговому органу было известно при проведении проверки и рассмотрении заявления судом первой инстанции, фактически суд первой инстанции дал указанным доказательствам оценку в судебном акте при их отсутствии в материалах дела.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «Завод КОНОРД» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на имущество предприятий, единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности, водного налога, земельного налога, транспортного налога за период с 01.01.2008г. по 31.12.2010г., единого социального налога, страховых и накопительных взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г., налога на доходы физических лиц за период с 01.12.2008г. по 30.11.2011г.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт № 13-234 от 29.10.2012, в котором отражена неполная уплата налогов в сумме 40 006 638 руб., в том числе: налога на добавленную стоимость - 19 495 362 руб., налога на прибыль организаций - 20 511 249 руб. Кроме того, установлены факты несвоевременного перечисления удержанной суммы НДФЛ и несвоевременного перечисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в РФ, зачисляемых в Пенсионный фонд РФ на выплату страховой части трудовой пенсии.

По результатам выездной налоговой проверки предложено привлечь ООО «Завод КОНОРД» к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налогов, в соответствии со ст. 123 НК РФ за неполное перечисление в установленный настоящим кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом. В соответствии со ст. 75 НК РФ за несвоевременное перечисление налогов и сборов предложено исчислить пени.

Акт № 13-234 от 29.10.2012г. и извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки и возражений № 93.13-234/1 от 29.10.2012г. вручены 06.11.2012г. представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. (действовавшей по доверенности № 44 от 06.11.2012г.), о чем свидетельствует ее подпись.

ООО «Завод КОНОРД» выразило несогласие с фактами, выводами и предложениями, изложенными в акте выездной проверки № 13-234 от 29.10.2012г., и представило письменные возражения (вх. № 49916 от 27.11.2012г.) с приложением дополнительных документов на 540 листах.

Налогоплательщик надлежащим образом извещен о дате, времени и месте рассмотрения материалов проверки уведомлением №93.13-234/1 от 29.10.2012г., которое вручено 06.11.2012г. представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. (действовавшей по доверенности № 44 от 06.11.2012г.), о чем свидетельствует ее подпись.

Уведомление о переносе даты и времени рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика вручено представителю ООО «Завод КОНРД» Шишкиной Е.Н. (действовавшей по доверенности № 44 от 06.11.2012г.), о чем свидетельствует ее подпись.

Возражения налогоплательщика рассмотрены 04.12.2012г. инспекцией в присутствии представителей ООО «Завод КОНОРД» Пономарева Н.В. (по доверенности №35 от 31.05.2012г.) и Шишкиной Е.Н. (по доверенности № 44 от 06.11.2012г.). Факт рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика подтвержден протоколом от 04.12.2012г.

По результатам состоявшегося 04.12.2012г. рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений ООО «Завод КОНОРД» в целях вынесения обоснованного и объективного решения в соответствии с п.6 ст. 101 НК РФ инспекцией вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 13-234/1 от 05.12.2012г.

Копия указанного решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля вручена 11.12.2012г. представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. (действовавшей по доверенности № 44 от 06.11.2012г.).

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией вынесены Постановления:

а) № 13-224 от 19.12.2012г. о проведении первичной экспертизы по оценке рыночной стоимости недвижимого имущества в Ростовском филиале ФГУП «Ростехинвентаризация-Федеральное БТИ»; представитель налогоплательщика Шишкина Е.Н. (по доверенности № 44 от 06.11.2012г.) ознакомлена с данным Постановлением, ей разъяснены права проверяемого лица (протокол № 13-224/1 от 20.12.2012г.);

б) № 13-225 от 19.12.2012г. о проведении первичной почерковедческой экспертизы в ООО «Экспертное учреждение «Северокавказский центр экспертиз и исследований»; представитель налогоплательщика Шишкина Е.Н. (по доверенности № 44 от 06.11.2012г.) ознакомлена с данным Постановлением, ей разъяснены права проверяемого лица (протокол № 13-225/1 от 20.12.2012г.).

Справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля от 09.01.2013г. вручена в тот же день представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. (по доверенности №2 от 09.01.2012г.).

Налогоплательщик надлежащим образом извещен о дате, месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и его возражений:

- уведомление № 13-31/000001 от 09.01.2013г. вручено представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. 09.01.2013 года (по доверенности №2 от 09.01.2012г.);

- уведомление о переносе рассмотрения материалов проверки с учетом дополнительных мероприятий № 13-31/000203 от 10.01.2013г. вручено представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. 11.01.2013 г (по доверенности №2 от 09.01.2012г.).

Материалы выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и возражений налогоплательщика рассмотрены 15.01.2013г., что подтверждено протоколом от 15.01.2013г.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки ООО «Завод КОНОРД», дополнительных мероприятий налогового контроля и возражений налогоплательщика, удовлетворенных частично, инспекцией в соответствии с п. 7 ст. 101 НК РФ вынесено решение № 13-234 от 15.01.2013г. о привлечении ООО «Завод КОНОРД» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Решение вручено 22.01.2013г. представителю ООО «Завод КОНОРД» Шишкиной Е.Н. (по доверенности №2 от 09.01.2012г.), о чем свидетельствует ее подпись.

Принятым решением установлена неуплата обществом налога на добавленную стоимость в сумме 1 448 523 руб., налога на прибыль организаций в сумме 9 783 282 руб., исчислены пени по налогу на прибыль в сумме 3703811 рублей, по налогу на добавленную стоимость 723228 рублей, по страховым взносам 30479