Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2014 по делу n А53-8589/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

рублей.

Управлением ФНС по Ростовской области принято решение № 15-15/1835 от 17.04.2013, которым апелляционная жалоба общества частично удовлетворена, решение территориального налогового органа изменено в части привлечения к ответственности за неуплату налога на прибыль в сумме 4 014 468 руб., неуплаты налога на добавленную стоимость в сумме 1 448 523 руб., соответствующих пеней. В остальной части решение оставлено без изменения и вступило в силу.

Не согласившись с решением налогового органа, считая его незаконным и необоснованным, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением о признании указанного решения недействительным.

Суд первой инстанции при вынесении обжалуемого решения проверил соблюдение налоговой инспекцией  требований, установленных статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации, и не установил процессуальных нарушений принятия оспариваемого решений.

Решение суда первой инстанции в этой части соответствует установленным по делу обстоятельствам и статье 101 Налогового кодекса Российской Федерации, по следующим основаниям, что установлено из нижеследующих обстоятельств.

В заявлении общество указало, что при осуществлении в отношении него процедуры привлечения к налоговой ответственности налоговым органом допущены нарушения п.14 ст. 101 НК РФ, что выразилось в непредставлении возможности дать пояснения по результатам проведенных мероприятий налогового контроля и непредставлении полного пакета документов, полученных по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля.

В результате таких нарушений, общество не смогло подготовить и представит обоснованные возражения по выводам налогового органа по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, поскольку такие выводы не были конкретно сформулированы.

Суд первой инстанции  обоснованно не согласился с доводами общества, исходя из следующего.

В соответствии со ст. 100 Налогового Кодекса РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки, в котором подлежат отражению в том числе сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении налоговой проверки, документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых, выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, в случае если Налоговым Кодексом предусмотрена ответственность за данные нарушения законодательства о налогах и сборах.

Согласно п.3.1. ст. 100 Налогового Кодекса РФ к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. При этом документы, полученные от лица, в отношении которого проводилась проверка, к акту проверки не прилагаются. Документы, содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

Акт налоговой проверки в течение пяти дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом.

Как следует из материалов дела, акт выездной налоговой проверки № 13-234 от 29.10.2012 вручен представителю ООО «Завод КОНОРД» - финансовому директору Шишкиной Е.Н. 06.11.2012 с приложениями на 735 листах, поименованными в реестре документов к акту ВНП ООО «Завод КОНОРД» (л.д. 81-83 том 4).

Согласно отметке на последнем листе акта общество выразило замечание о невручении сведений о среднерыночной стоимости аренды, полученных их торгово-промышленной палаты и филиала ФГУП «Ростехинвентаризация» № 105 от 23.06.2009 года.

07.11.2012 года названные документы вручены уполномоченному представителю общества, о чем имеется отметка на последнем листе акта проверки (л.д. 81 том 4).

09.11.2012 года общество обратилось в инспекцию с заявлением о предоставлении возможности ознакомления с документами, указанными в акте проверки № 13-234 от 29.10.2012 для снятия копий представленных документов с применением фотокопирования для реализации права по подготовке возражений (л.д.151 том 4).

Ходатайство общества налоговым органом удовлетворено, о чем свидетельствует протокол ознакомления с материалами ВНП ООО «Завод КОНОРД» от 13.11.2012 (л.д. 149 том 4), из содержания которого следует, что представителю общества представлены все документы, послужившие доказательственной базой при выявлении фактов нарушения по налогам и сборам в ходе проверки, которые получены не от ООО «Завод КОНОРД», а при проведении мероприятий налогового контроля по контрагентам, то есть ранее выданные копии документов на 735 листах и справки Торгово-Промышленной Палаты и Ростовского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация-Федеральное БТИ», а также дополнительно представлены документы: счета-фактуры ООО «Завод КОНОРД» за 2008-20010 год по реализации отопительных котлов в адрес контрагентов - покупателей.

Указанный протокол подписан представителями ООО «Завод КОНОРД»: Дудко Л.Н., Петровой А.А., Булановой Т.Н., копию протокола получил представитель Шишкина Е.Н.

В соответствии с п. 6 ст. 100 Налогового Кодекса РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

Право на представление возражений на акт проверки реализовано ООО «Завод КОНОРД» путем представления текста возражений в налоговый орган 27.11.2012 года (л.д.1 том 5).

В части эпизодов по которым заявитель просит признать незаконным решение инспекции по материальным основаниям, заявителем на стадии представления возражений на основании полученных от налогового органа документов сформирована следующая правовая позиция:

- в отношении расходов в пользу ООО «ТД «КОНОРД» общество в возражениях на акт указало о неправомерности выводов налогового органа об исключении из налоговой базы суммы 15 517 489 рублей, так как первичные документы в подтверждение расходов обществом представлены, а выводы налогового органа о том, что работники ООО «ТД «КОНОРД» Попеченко и Труфанов числились в ООО «Завод КОНОРД» не соответствуют фактическим обстоятельствам, о чем представлены трудовые книжки работников (п.7 возражений (л.д.7-9 том 5).

- в отношении исключения из налоговой базы 2008 года расходов по списанию 4 469 237 руб. дебиторской задолженности с истекшим сроков взыскания по ЗАО «СвердловТяжМаш» общество указало, что в связи со сменой бухгалтеров, текучестью кадров, отсутствием начальника юридического отдела сведения о ликвидации ЗАО «СвердловТяжМаш» стали известны обществу в 2008 году в сентябре, в связи с чем данная задолженность и была включена в данном периоде в расходы (л.д. 15-16 том 5).

Материалы налоговой проверки, акт проверки и возражения общества рассмотрены 04.12.2012 в присутствии представителей общества, которые пояснили свои возражения и доводы, что зафиксировано в протоколе рассмотрения материалов выездной налоговой проверки № 221 (л.д. 37 том 5).

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений общества в порядке п. 6 ст. 101 Налогового Кодекса РФ принято решение №13-234/1 от 05.12.2012 о проведении мероприятий дополнительного налогового контроля, в частности в отношении ООО «ТД «КОНОРД» осуществить проверки численности работников, наличие основных средств, производственных мощностей, наличие расчетных счетов; повторно истребовать документы в отношении ООО «ТД «КОНОРД» у ООО «Завод КОНОРД», провести встречные проверки контрагентов ООО «ТД  «КОНОРД», опросить свидетелей, осуществить иные дополнительные мероприятия, произвести опрос сотрудников ООО «Завод КОНОРД» с целью установления их должностных обязанностей и подтверждения/опровержения реализации товаров напрямую обществом (л.д. 72-74 том 5).

Принятое решение соответствует требованиям налогового законодательств п.6 ст. 101 Налогового Кодекса РФ, поскольку основано на праве налогового органа, а также содержит подробное изложение форм налогового контроля, о проведении которых дополнительно решил налоговый орган и сроки их проведения.

Решение о проведении мероприятий налогового контроля представителем общества получено 11.12.2012 года, о чем имеется его подпись

По результатам проведенных мероприятий налогового контроля Межрайонной ИНФС № 23 по Ростовской области составлена справка № 13-234/1 от 09.01.2013, в которой отражены проведенные конкретные мероприятия.

Справка вручена представителю ООО «Завод КОНОРД» 09.01.2013 с приложением документов согласно описи на 625 листах (л.д. 142-145 том 5).

Рассмотрение материалов выездной налоговой проверки, акта проверки, результатов дополнительных мероприятий налогового контроля состоялось в присутствии представителя общества 15.01.2013, что зафиксировано в протоколе б/н. (л.д. 59 том 5), согласно которому заслушаны возражения и доводы общества о несогласии с заключением экспертизы, заявлено ходатайство о представлении документов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, даны пояснения к таблицам с показателями реализации продукции.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки 15.01.2013 налоговым органом принято решение № 13-234 о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которое  получено представителем общества 22.01.2013 (л.д. 139 том 1).

Общество указывает, что налоговым органом допущены существенные нарушения осуществления процедуры привлечения к налоговой ответственности, что выразилось в непредставлении обществу возможности представить свои возражения на результаты дополнительных мероприятий налогового контроля, поскольку налоговый орган не сформулировал свои выводы по данным мероприятиям, а только констатировал собранные в результате дополнительных мероприятий доказательства, а также налоговый орган не вручил налогоплательщику все документы, о которых указано в справке о дополнительных мероприятиях налогового контроля, чем также лишил общество возможности подготовить обоснованные возражения.

Довод заявителя об отсутствии документов, полученных по результатам мероприятий налогового контроля отвергается материалами дела, поскольку доказано предоставление представителю общества документов, полученных в ходе мероприятий налогового контроля (сведения о получении справки с приложениями на 625 листах (л.д. 142-145 том 5), а также в предоставлении возможности участвовать при рассмотрении всех материалов проверки и выражать свою позицию по каждому эпизоду начислений, что и было сделано представителем общества.

В силу п. 4 ст. 101 Налогового Кодекса РФ отсутствие письменных возражений не лишает лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки, в связи с чем общество обладало правом свободного выражения своей позиции и могло им воспользоваться непосредственно при рассмотрении материалов налоговой проверки и дополнительных материалов при их исследовании, задавать вопросы, представлять доказательства.

Доводы общества об отсутствии осведомленности относительно выводов налогового органа по результатам мероприятий налогового контроля, суд первой инстанции обоснованно оценил критически, поскольку из совокупности процессуальных документов, составленных налоговым органом в ходе проверки (акт проверки, решение о проведении мероприятий налогового контроля, справка о результатах дополнительных мероприятий налогового контроля) следует о последовательном документальном отражении позиции налогового органа по конкретным эпизодам установленных нарушений.

Вопреки доводам жалобы, решение о проведении мероприятий налогового контроля содержит подробное описание проводимых мероприятий и их целей.

Таким образом, при сопоставлении данных документов, надлежащее вручение которых обществу обеспечено, налогоплательщик располагал возможностью представлять доказательства и аргументы в свою пользу.

При этом позиция налогового органа, определенная в акте проверки (относительно рассматриваемых в настоящем судебном разбирательстве вопросов), по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля не изменена.

В силу п. 38 Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" материалы, полученные в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, подлежат исследованию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа наряду с иными материалами налоговой проверки в целях принятия решения по итогам соответствующей проверки. При этом лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе до вынесения такого решения знакомиться со всеми материалами дела о налоговом правонарушении, в том числе и с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля.

Указанное право в отношении ООО Завод КОНОРД» обеспечено.

Согласно п. 38 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" в случае ненаправления налоговым органом лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, суд с учетом положений пункта 14 статьи 101 НК РФ, оценивает существенность данного нарушения.

При оценке доводов общества о существенности нарушения его прав на возможность представления возражения по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, по причине непредставления всех документов, поименованных в справке о дополнительных мероприятиях, судом предложено сформулировать обществу отсутствие каких конкретно документов воспрепятствовало реализации права на представление возражений.

Согласно пояснениям общества относительно эпизодов, оспариваемых по материальным основаниям, обществу не представлены повестки о вызове для допросов в качестве свидетелей работников ООО «ТД «КОНОРД»: Погромского С.В., Макаренко С.М., Кравченко М.С., Куратеевой