Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу n А53-17843/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку между сторонами возник спор о качестве поставленного ООО «КСМ «Ремстройсервис» товара, в ходе рассмотрения дела определением суда от 12.03.2015 производство по настоящему делу было приостановлено в связи с удовлетворением ходатайств сторон о назначении судебной строительно-технической экспертизы для определения прочности бетона, поставленного ООО «КСМ «Ремстройсервис».

Проведение экспертизы поручено ООО «Новая Судебная экспертиза», экспертам Кавелину Александру Сергеевичу - доценту кафедры «Металлических, Деревянных и Пластмассовых Конструкций РГСУ, имеющему высшее строительно-техническое образование РГСУ по специальности «Инженер – строитель», ученую степень кандидата технических наук, прошедшему курс повышения квалификации РГСУ по тематике «Строительство зданий и сооружений», стаж работы по специальности с 1999 года, стаж работы экспертом и стаж осуществления экспертной деятельности с 1999 года; Лазареву Александру Георгиевичу - доценту кафедры архитектуры и градостроительства РГСУ, имеющему высшее строительно-техническое образование РГСУ по специальности «Архитектор», ученую степень доктора наук, являющегося кандидатом архитектуры, стаж работы по специальности с 1972 года, стаж работы экспертом и стаж осуществления экспертной деятельности с 1990 года.

Перед экспертами были поставлены следующие вопросы: соответствует ли прочность бетона, поставленного ООО «КСМ «РЕМСТРОЙСЕРВИС» согласно товарно-транспортным и транспортным накладным от 25.09.2013 №№4105/8, 4105/7, 4105/6, 4105/5, 4105/4, 4105/3, 4105/2, 4105, заявленному классу прочности В25; в какие конструкции уложен бетон, поставленный ООО «КСМ «РЕМСТРОЙСЕРВИС» согласно товарно-транспортным и транспортными накладными от 25.09.2013 №№4105/8, 4105/7, 4105/6, 4105/5, 4105/4, 4105/3, 4105/2, 4105; если прочность бетона, поставленного ООО «КСМ «РЕМСТГОЙСЕРВИС» согласно товарно-транспортным и транспортным накладным от 25.09.2013 №№4105/8, 4105/7, 4105/6, 4105/5, 4105/4, 4105/3, 4105/2, 4105 не соответствует заявленному классу прочности В 25, определить причину несоответствия.

Согласно заключению судебной строительно-технической экспертизы №17/15 прочность бетона, полученного в результате твердения бетонной смеси, поставленной ООО «КСМ «Ремстройсервис», не соответствует заявленному классу прочности В25. Бетон, поставленный ООО «КСМ «Ремстройсервис» согласно товарно-транспортным накладным №№4105/2, 4105, 4105/3, 4105/5, 4105/4, 4105/6, 4105/7, 4105/8 от 25.09.2013, уложен в следующие конструкции: колонны К-4 (5-Е), К-5 (5-Д), К-5 (5-Г), плиты монолитные Пм-5 (Г-А;1-4), Пм-6 (Е-Г;2-3). Причиной несоответствия прочности бетона заявленному классу прочности является несоответствие параметров бетонной смеси, возникшее в процессе ее приготовления ООО «КСМ «Ремстройсервис», требуемым значениям для получения бетона класса прочности В25, что подтверждается испытаниями проведенными ООО «Новая Судебная экспертиза», лабораторией ОАО «Ростовгорстрой».

Рассмотрев первоначальное исковое заявление, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о его удовлетворении ввиду следующего.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с частью 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Согласно пункту 1 статьи 469 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

На основании пунктов 1 и 4 статьи 469 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

Пунктом 1 статьи 470 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 указанного Кодекса, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются.

Последствия передачи товара ненадлежащего качества определены законодателем в статье 475 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 2 которой предусмотрено, что в случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель вправе по своему выбору отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

При этом к существенным нарушениям требований к качеству товара указанная норма права относит такие нарушения, которые влекут за собой неустранимые недостатки, недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения, и другие подобные недостатки.

Нормами статьи 474 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.

В силу пункта 1 статьи 469 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Согласно пункту 1 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Частью 1 стать 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как указано ранее, в обоснование исковых требований ООО «СТРОЙТЕХНОПАРК» ссылается на несоответствие бетона в данных конструкциях, поставленного ООО «КСМ «Ремстройсервис», марки 25В.

Судом установлено, что ООО «КСМ «Ремстройсервис» передал ООО «СТРОЙТЕХНОПАРК» документ о качестве бетонной смеси №792, согласно которому класс (марка) указанного бетона по прочности и требуемая прочность бетона в партии в проектном возрасте 28 сут., В25, 32,7 МПа..

В соответствии с пунктом 6.7 межгосударственного стандарта ГОСТ 7473-2010 (EN 206-1:2000) «Смеси бетонные. Технические условия» (далее - ГОСТ 7473-2010), потребитель имеет право проводить контрольную проверку количества и качества поставленной бетонной смеси и нормируемых показателей качества бетона, используя методы и правила контроля, предусмотренные указанным стандартом.

Согласно пункту 7.1 Межгосударственного стандарта ГОСТ 7473-2010, введенного в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.05.2011 №71-ст показатели качества бетона на прочность определяются по ГОСТ 10180-2000.

В пунктах 3.1, 3.2, 3.5, 3.9 Межгосударственного стандарта ГОСТ 10181-2000, введенного в действие Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 14.12.2000 №127 указано, что пробы бетонной смеси при производстве сборных и монолитных изделий и конструкций для испытания при производственном контроле следует отбирать на месте укладки бетона. Пробу бетонной смеси для испытаний отбирают непосредственно перед началом бетонирования из передней части замеса или порции смеси. Испытание бетонной смеси и изготовление контрольных образцов бетона должно быть начато не позднее чем через 10 минут после отбора пробы. Результаты определения показателей качества бетонной смеси должны быть занесены в журнал, в котором указывают наименование организации - изготовителя смеси; наименование бетонной смеси по ГОСТ 7473; наименование определяемого показателя качества; дату и время испытания, место отбора пробы; результаты частных определений отдельных показателей качества бетонной смеси и среднеарифметические результаты по каждому показателю.

Как предусмотрено пунктом 4.2 национального стандарта ГОСТ Р 53231-2008 «Бетоны. Правила контроля и оценки прочности», контролю качества подлежат все виды нормируемой прочности, в том числе прочность в проектном возрасте для бетонной смеси, готовой к применению.

В силу пункта 8.1 названного Стандарта приемку партии бетона и конструкций, в том числе бетонной смеси, готовой к применению, производят по фактической прочности в проектном возрасте.

Согласно пункту 5.3.4 межгосударственного стандарта ГОСТ 13015-2003 «Изделия железобетонные и бетонные для строительства. Общие технические требования. Правила приемки, маркировки, транспортирования и хранения» поставка изделий потребителю должна производиться после достижения бетоном требуемой отпускной прочности. Изготовитель должен гарантировать, что бетон изделий, поставляемых с отпускной прочностью бетона ниже прочности, соответствующей его классу или марке по прочности, достигнет требуемой прочности в проектном возрасте (с учетом пункта 5.3.2 данного Стандарта), определяемой по результатам испытания контрольных образцов, изготовленных из бетонной смеси рабочего состава и хранившихся в условиях, соответствующих ГОСТ 18105.

Судом установлено, что бетон поставлялся ООО «КСМ «Ремстройсервис»  для осуществления работ по строительству 9-этажного жилого дома со встроенными офисами на 1-м этаже и встроено-пристроенной подземной автостоянкой по ул. Зорге 42а/127 в г. Ростове-на-Дону.

При производстве испытаний прочности бетона монолитных железобетонных конструкций неразрушающим методом в конструкциях: с отметки -1,300 К-4 (5-Е), с отметки -0,850 К-5 (5-Д), К-5 (5-Г), с отметки - 0,050 ПМ-5 (Г-А:1-4), с отметки +1.400 ПМ-6 (Е-Г:2-3), экспертами ОАО «Ростовгорстрой» было дано заключение о несоответствии бетона в данных конструкциях марки 25В, что не соответствует требованиям проекта и по ГОСТ 18105-2010 (пункт 8.5) подлежит согласованию с авторами проекта, что подтверждается имеющимися в материалах дела протоколами испытаний прочности бетона монолитных железобетонных конструкций неразрушающим методом №№19-190 от 28.02.2014, №19-185 от 27.02.2014, N 19-256 от 14.03.14.

Суд первой инстанции установил, что ООО «КСМ «Ремстройсервис»  самостоятельно осуществил 25.09.2013 доставку бетона непосредственно на объект и участвовал в процессе его укладки, что подтверждается транспортными накладными от 25.09.2013 №№4105/8, 4105/7, 4105/6, 4105/5, 4105/4, 4105/3, 4105/2, 4105; ООО «СТРОЙТЕХНОПАРК» при поставке бетона осуществлялись работы по его укладке, что отражено в журнале производства бетонных работ, общем журнале работ по строительству объекта, а также подтверждается актами освидетельствования скрытых работ №№40, 43 от 25.09.2013, подписанные, в том числе, строительным контролем и представителем организации, осуществляющей подготовку проектной документации.

Указанные документы подтверждают, что бетон, поставленный ООО «КСМ «Ремстройсервис», был уложен в конструкции. Согласно журналу производства бетонных работ и общему журналу работ по строительству объекта заводом-поставщиком бетона, уложенного в конструкции, является ООО «КСМ «Ремстройсервис».

В соответствии с пунктом 6.4 ГОСТа 7473-2010 «Смеси бетонные. Технические условия» периодичность контроля показателей качества бетонов и каждой партии бетонных смесей устанавливают в соответствии с приложением Г, или она должна соответствовать требованиям, указанным в договоре на поставку бетонной смеси. Согласно приложению «Г» ГОСТа 7473-20 10 определение качества бетона на прочность производится по ГОСТу 18105-86 (с 01.01.2010 прекратил свое действие) и с 01.01.2010 взамен действует ГОСТ Р 53231-2008 «Бетоны. Правила контроля и оценки качества», согласно пункту 5.9 действующего ГОСТа Р 53231-2008 прочность бетона определяют по результатам испытаний образцов бетона по ОСТ 10180 и ГОСТ 28570 или неразрушающими методами по ГОСТ 17624 ГОСТ 22690.

Как указывалось ранее, ООО «СТРОЙТЕХНОПАРК» осуществил проверку качества бетона неразрушающим методом в соответствии с ГОСТом 2690-88, что подтверждается протоколами испытаний прочности бетона монолитных железобетонных конструкций неразрушающим методом №19-90 от 28.02.2014, №19-185 от 27.02.2014, №19-256 от 14.03.2014. Согласно указанной проверке качества бетона, поставленного ответчиком, не соответствует заявленному классу В25.

Таким образом, порядок, установленный ГОСТами, ООО «СТРОЙТЕХНОПАРК» не был нарушен; ответчик о выявленных недостатках был извещен.

ООО «КСМ «Ремстройсервис» в обоснование своих доводов указал на то, что бетон со временем набирает прочность и твердение бетона происходит за 28 дней. Бетон к 28 дням после этого срока должен был набрать прочность, соответствующую классу В25. Исходя из представленных протоколов испытаний, бетон не набрал прочность в срок более 28 дней, что исключает возможность соответствия его прочности к 28 дням.

ООО «КСМ «Ремстройсервис» в своем отзыве указывает, что испытания бетона произведены разрушающим методом, а также что были взяты образцы для исследования без участия ООО «КСМ «Ремстройсервис».

Указанный довод правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку поскольку испытания проведены методом отрыва со скалывание в соответствии с ГОСТом 22690 «Бетоны. Определение прочности механическими методами неразрушающего контроля. Данный метод входит в перечень методов, установленных ГОСТом 22690, и является неразрушающим методом. Для проведения испытаний по данному методу не осуществляется отбор образцов. Кроме того, согласно