Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2015 по делу n А32-13284/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Согласно статье 527 Кодекса государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

В соответствии со статьей 465 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

В силу статьи 531 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с условиями государственного или муниципального контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному или муниципальному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 513 Кодекса покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Согласно разделу 4 контракта качество и маркировка поставляемого товара должны соответствовать требованиям нормативной документации. Качество товара подтверждается регистрационными удостоверениями Минздрава РФ предусмотренными действующим законодательством. Сведения о регистрационных удостоверениях поставщик указывает в товарно-сопроводительных документах, содержащих по каждому наименованию товара номер регистрационного удостоверения, срок его действия, орган его выдавший. Документы, подтверждающие качество и соответствие товара, передаются поставщиком покупателю при поставке товара в виде копий, заверенных в установленном порядке. Копии регистрационных удостоверений должны быть заверены держателем подлинника регистрационного удостоверения. Ответственность за правильное отражение сведений о документах. Подтверждающих качество товара в товарно-сопроводительных документах, несет поставщик.

В силу положений 5 раздела контракта поставщик обязуется одновременно с передачей товара передать заказчику относящиеся к нему документы (инструкция по применению, регистрационные удостоверения), необходимые при использовании товара по назначению.

В случаях, когда документы, относящиеся к товару, не переданы поставщиком в установленный срок заказчик вправе отказаться от товара и потребовать возмещения убытков.

В случае обнаружения при приемке-сдаче товара несоответствия условиям контракта, сторонами составляется акт с подробным описанием выявленных несоответствий. Если при приемке товара выявится несоответствии более 30% товара требованиям Приложения № 1 к контракту, весь товар признается несоответствующим условиям контракта и подлежащим замене в сроки, установленные пунктом 5.4 контракта (после получения поставщиком акта в течение 10 календарных дней с момента обращения заказчика).

В случае отсутствия ответственного представителя поставщика при приемке товара соответствующий акт о несоответствии товара может быть составлен и подписан в одностороннем порядке без участия представителя поставщика. Заказчик имеет право также привлечь при составлении акта третью независимую сторону (независимых экспертов).

Как было указано, при приемке товара приемочной комиссии университета, созданной на основании приказа от 09.01.2014 № 21/1-О, составлен акт о несоответствии товара по контракту от 18.11.2014 № 321-Э/А/14/Б от 22.12.2014, согласно которому:

1. Упаковка товара не соответствует требованиям пункт 2.4 контракта и не содержит обозначений производителя товара.

2. Отсутствуют паспорта (техническая (эксплуатационная) документация), прилагаемая к товару на каждую единицу изделия, что не соответствует требованиям п. 2.4. контракта.

3. Товар не соответствует требованиям Приложения № 1 к контракту по критериям, изложенным в таблице, в нарушение п. 1.2 - 1.3 контракта (в частности, длина, ширина, толщина, цвет наматрацника).

4. Технические характеристики, размеры товара и внешний вид изделия не соответствуют характеристикам, размерам и изображению, размещенным на официальном сайте производителя данного товара ООО «ПП Ока-Медик», Россия, Нижегородская область, Навашинский р-н, г. Навашино, ул. Дорожная, 13.

5. Копии регистрационного удостоверения на товар не заверены держателем подлинника регистрационного удостоверения - производителя товара, в нарушение п. 4.1 контракта.

6. Товарная накладная не содержит артикулов, серийных номеров товара.

Как следует из материалов дела и пояснений представителя ответчика, спорный товар не был фактически прият университетом и по настоящее время находится у университета на хранении. Письмом от 24.12.2014 № 669 университет потребовал от предпринимателя принятия мер по вывозу товара до 28.12.2014.

Как следует из искового заявления, поставленный товар соответствует условиям контракта, указанные в акте отклонения допускаются ГОСТом; необходимые документы были направлены вместе с товаром.

В соответствии со статьей 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных частью 1 указанной статьи.

В пункте 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком. Аналогичное условие содержалось и в Федеральном законе от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», который допускал возможность, при условии согласия заказчика, изменение условий контракта в части согласования поставки товара с улучшенными характеристиками и качеством, но при этом, критерии определения лучших характеристик заказчик определяет самостоятельно и согласовывает исполнителю такие условия.

Таким образом, возможность поставки товара, характеристики которого являются лучшими по сравнению с указанными в контракте, допускается Законом № 44-ФЗ только при условии согласования сторонами изменений в контракт и внесения соответствующих сведений в реестр контрактов (данная правовая позиция выражена в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 4 февраля 2014 года по делу № А32-31404/2012).

Из материалов дела следует, что поставка спорного товара, имеющего иные характеристики, в сравнении с определенными контрактом, заказчиком не согласована. Доказательства внесения соответствующих изменений в контракт, а равно в реестр контрактов, в деле отсутствуют.

Кроме того, отсутствуют доказательства наличия улучшенных характеристик поставленного товара. Поставляемый по контракту товар является изделием медицинского назначения, на который распространяются особые требования к его качеству.

Так, в соответствии с положениями ч. 4 ст. 38 Федерального закона от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее - Закон) на территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

Согласно ч. 8 ст. 38 названного Закона в целях государственной регистрации медицинских изделий в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, проводятся оценка соответствия в форме технических испытаний, токсикологических исследований, клинических испытаний и экспертиза качества, эффективности и безопасности медицинских изделий.

Согласно ч. 15 ст. 38 Закона запрещается производство: 1) медицинских изделий, не включенных в государственный реестр медицинских изделий и организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских изделий, за исключением медицинских изделий, производимых для проведения испытаний и (или) исследований; 2) фальсифицированных медицинских изделий.

В силу ч. 17 ст. 38 Закона запрещается реализация фальсифицированных медицинских изделий, недоброкачественных медицинских изделий и контрафактных медицинских изделий.

При таких обстоятельствах, основания для понуждения заказчика к исполнению в натуре обязанности по принятию товара, имеющего иные характеристики, в сравнении с определенными контрактом, отсутствуют.

В силу изложенного в иске об обязании ответчика принять продукцию по контракту на сумму 306 596,38 руб., об обязании выполнить обязательство по оплате продукции на сумму 306 596,38 руб. следует отказать.

Относительно требования предпринимателя о признании незаконным расторжения в одностороннем порядке контракта от 18.11.2014 № 321-ЭА/14/Б.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено этим Кодексом, другими законами или договором.

Пункт 2 статьи 450 и статья 451 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривают, что договор может быть изменен по требованию одной из сторон в судебном порядке, в том числе при существенном нарушении договора другой стороной, в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или договором, а также в связи с существенным изменением обстоятельств.

Согласно части 8 статьи 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от его исполнения в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Частью 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

Пунктом 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абз. 4 п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Пункт 6.8 контракта устанавливает, что контракт может быть расторгнут в связи с односторонним отказом стороны контракта от его исполнения в соответствии гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством с удержанием заказчиком суммы обеспечения контракта в следующих случаях: в случае неоднократного нарушения сроков поставки Товара либо однократной просрочки исполнения Поставщиком принятых на себя обязательств по поставке, составляющей не менее 7 (семи) календарных дней с момента истечения срока поставки, установленного Контрактом; в случае поставки Товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в срок, установленный пунктом 5.4. Контракта, либо Товара, несоответствующего Приложению № 1 к настоящему Контракту, в случае если замена такого Товара не произведена в срок, установленный пунктом 5.4 Контракта; в случае, когда документы, относящиеся к товару в соответствии с п. 5.1. Контракта, не переданы Поставщиком одновременно с передачей Товара.

Пунктом 3 статьи 450 ГК РФ предусмотрено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в течение одного рабочего дня, следующего за датой принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ).

Судом установлено, что университетом соблюден предусмотренной указанной статьей порядок: оспариваемое решение от 19.01.2015 получено согласно почтовому уведомлению предпринимателем 26.01.2015. Опубликовано университетом в информационно-коммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru.

Таким образом, решение от 19.01.2015