Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2011 по делу n А22-259/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                  Дело № А22-259/2010

24 октября 2011 г.                                                                              

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2011 года;

Постановление в полном объеме изготовлено 24 октября 2011 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.,

Судей: Белов Д.А., Мельникова И.М.,

           при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Замуруевой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Энергопромспецсервис» и Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте на решение  Арбитражного суда Республики Калмыкия от 15 апреля 2011 г.  по делу № А22-259/2010

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Энергопромспецсервис»

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте

к Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия,

о признании недействительными ненормативных правовых актов (судья Шевченко В.И.),

при участии в судебном заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Энергопромспецсервис": Севостьянова Л.Н., Баженов М.В. доверенности в материалах дела;

в отсутствие: Инспекции ФНС по г. Элисте; Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия: о времени и месте судебного разбирательства извещенных надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ.

Общество с ограниченной ответственностью «Энергопромспецсервис» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене решения №11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте (далее – налоговая инспекция) и решения об оставлении апелляционной жалобы без рассмотрения от 29.01.2010 №03-07/0724@. Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия (далее - Управление).

Заявлением от 15.04.2010 заявитель уточнил заявленные требования, просил суд отменить решение №11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте в части не перечисления НДС в сумме 3 125 857 руб. и налога на прибыль в сумме 255 297 руб, в части предъявления к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 287 034 руб., в части взыскания штрафных санкций по НДС в сумме 364 742, в части взыскания штрафных санкций по налогу на прибыль в сумме 48 117 руб., в части взыскания пени по НДС в сумме 526 174 руб., в части взыскания пени по налогу на прибыль в сумме 71 467 руб., решение об оставлении апелляционной жалобы без рассмотрения от 29.01.2010 №03-07/0724@. и решение от 26.03.2010 б/н по жалобе ООО «Энергопромспецсервис» в части не перечисления НДС в сумме 3 125 857 руб., в части не перечисления налога на прибыль в сумме 255 297 руб., в части предъявления к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в сумме 287 034 руб., в части взыскания штрафных санкций по НДС в сумме 47 987 руб., в части взыскания пени по НДС в сумме 526 174 руб., в части взыскания пени по налогу на прибыль в сумме 71 467 руб. Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия.

Решением АС РК от 16.06.2010 в удовлетворении заявления ООО «Энергопромспецсервис» было отказано.

Постановлением Шестнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 15.09.2010 решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.06. 2010 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.12.2010 решение и постановление были отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд РК. Суду первой инстанции было предложено при новом рассмотрении дела исследовать фактические обстоятельства по делу, оценить представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, проверить обоснованность требования об отмене решения управления от 29.01.2010 № 03-07/0724@ и принять решение в соответствии с нормами материального и процессуального права, имея в виду, что в соответствии со статьями 198 и 201 АПК РФ ненормативный правовой акт может быть признан судом недействительным, решение и действия (бездействие) - незаконными при наличии одновременно двух условий: несоответствия данного акта, решения и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушения оспариваемыми актом, решением и действиями (бездействием) прав заявителя.

Решением суда от 15 апреля 2011 года заявленные требования общества с ограниченной ответственностью «Энергопромспецсервис» - удовлетворены частично, решение № 11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте признано недействительным как не соответствующее требованиям ст. ст. 166,171,172 НК РФ в части:

-   предложения уплатить недоимку по НДС за январь 2007г. в сумме 56 264 руб., май 2007г. в сумме 483 198 руб., июнь 2007г. в сумме 570 119 руб., июль 2007г. в сумме 53 410 руб., август 2007г. в сумме 67 768 руб., сентябрь 2007г. в сумме 51 005 руб., октябрь 179 877 руб., за 2-й кв. 2008г. в сумме 1 542 084 руб.;

-   начисления пени по НДС в сумме 526 174 руб. ;

-   привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС в сумме 364 742 руб.

Решение Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия от 26.03.2010 признано недействительным в части оставления без изменения решения № 11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте в части:

- предложения уплатить недоимку по НДС за январь 2007г. в сумме 56 264 руб., май 2007г. в сумме 483 198 руб., июнь 2007г. в сумме 570 119 руб., июль 2007г. в сумме 53 410 руб., август 2007г. в сумме 67 768 руб., сентябрь 2007г. в сумме 51 005 руб., октябрь 179 877 руб., за 2-й кв. 2008г. в сумме 1 542 084 руб.;

-   начисления пени по НДС в сумме 526 174 руб. ;

-   привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС в сумме

364 742 руб.

Решение Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия от 29.01.2010 № 03-07/0724 об оставлении апелляционной жалобы без рассмотрения признано недействительным, как не соответствующее требованиям ст. ст. 139-141 НК РФ.

В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Инспекция ФНС по городу Элисте   обратилась с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить в части удовлетворения требований общества о признании недействительным решения о привлечении  налогоплательщика к налоговой ответственности,  ссылаясь на его незаконность и необоснованность. Считает, что начисление НДС за 2007 год путем определения расчетным путем налоговых вычетов  является правильным; начисление НДС за 2 квартал 2008 года произведено правильно, так как налогоплательщик применил вычеты в более поздний период; налоговые вычеты не подтверждены, транспортные документы отсутствуют, поставщики являются недобросовестными.

Общество с ограниченной ответственностью «Энергопромспецсервис» обратилось с самостоятельной апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции отменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований по налогу на прибыль. Считает, что налоговая инспекция применила неправильную методику исчисления.

В судебном заседании представители Общества с ограниченной ответственностью "Энергопромспецсервис": Севостьянова Л.Н., Баженов М.В. поддержали доводы изложенные в своей апелляционной жалобе.

Управление поддержало апелляционную жалобу налоговой инспекции и просило отменить решение суда в этой части, в удовлетворении апелляционной жалобы общества просило отказать.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалоб, отзывов на апелляционные жалобы, выслушав представителей сторон,  апелляционный суд установил, что судом первой инстанции не рассмотрена часть заявленных требований, возможность принятия дополнительного решения не утрачена, поэтому определением от 01 августа 2011  производство по делу приостановлено в соответствии с рекомендациями, изложенными в пункте 27  Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (ред. от 24.03.2011) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" и дело направлено в суд первой инстанции для принятия дополнительного решения.

26 августа 2011 года Арбитражным судом Республики Калмыкия принято дополнительное решение признать решение № 11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте недействительным как не соответствующее требованиям ст. ст. 166,171,172 НК РФ в части:

предложения уплатить недоимку по НДС за ноябрь 2007г. в сумме 40 625 руб., декабрь 2007г. в сумме 179 877 руб.;

уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах налога на добавленную стоимость за январь 2007 г. в сумме 3 574 руб., за февраль 2007 г. в сумме 84 356 руб., за март 2007 г. в сумме 57 270 руб., за апрель 2007 г. в сумме 141 834 руб., всего 287 034 руб.

Признать решение Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия от 26.03.2010 недействительным в части оставления без изменения решения № 11-38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте в части:

предложения уплатить недоимку по НДС за ноябрь 2007г. в сумме 40 625 руб., декабрь 2007г. в сумме 179 877 руб.;

уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах налога на добавленную стоимость за январь 2007 г. в сумме 3 574 руб., за февраль 2007 г. в сумме 84 356 руб., за март 2007 г. в сумме 57 270 руб., за апрель 2007 г. в сумме 141 834 руб., всего 287 034 руб.

Кроме того, 26 августа 2011 года Арбитражный суд Республики Калмыкия вынесено определение об исправлении опечатки, которая не затрагивает существа решения, а именно:

Внести в резолютивную часть решения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 15.04.2011            по делу №А22-259/2010 исправления:

- читать второй абзац в следующей редакции: «Признать решение № 11 -38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте недействительным как не соответствующее требованиям ст. ст. 166,171,172 НК РФ в части:

предложения уплатить недоимку по НДС за январь 2007г. в сумме 56 264 руб., май 2007г. в сумме 483 198 руб., июнь 2007г. в сумме 570 119 руб., июль 2007г. в сумме 53 410 руб., август 2007г. в сумме 67 768 руб., сентябрь 2007г. в сумме 51 005 руб., октябрь 2007г. в сумме 81 507 руб., за 2-й кв. 2008г. в сумме 1 542 084 руб.;

начисления пени по НДС в сумме 526 174 руб.;

привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС в сумме 364 742 руб.»;

читать третий абзац в следующей редакции: «Признать решение Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия от 26.03.2010 недействительным в части оставления без изменения решения № 11 -38/151 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 22.12.2009 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте в части:

предложения уплатить недоимку по НДС за январь 2007г. в сумме 56 264 руб., май 2007г. в сумме 483 198 руб., июнь 2007г. в сумме 570 119 руб., июль 2007г. в сумме 53 410 руб., август 2007г. в сумме 67 768 руб., сентябрь 2007г. в сумме 51 005 руб., октябрь 2007г. в сумме 81 507 руб., за 2-й кв. 2008г. в сумме 1 542 084 руб.;

начисления пени по НДС в сумме 526 174 руб. ;

привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа за неуплату НДС в сумме 47 987 руб.».

Апелляционным судом возобновлено производство по делу.

Судебное решение пересматривается в апелляционном порядке с учетом дополнительного решения и определения об исправлении опечатки. С учетом мнения сторон, решение пересматривается в оспариваемой части.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы жалоб  и проверив законность судебного акта в порядке, установленном  главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение подлежит оставлению без изменения.

Из материалов дела усматривается.

Инспекция в период с 02.04.2009 по 14.08.2009 провела выездную налоговую проверку Заявителя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов им сборов, а также по страховым взносам за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

По результатам проверки Инспекцией был составлен акт выездной налоговой проверки от 12.10.2009 №11-16/136 (т.1, л.д. 95-121) и принято решение от 22.12.2009 №11-38/151, в которых выявлена неполная уплата: НДС за январь 2007г. в сумме 56 264 руб., май 2007г. в сумме 483 198 руб., июнь 2007г. в сумме 570 119 руб., июль 2007 г. в сумме 53 410 руб., август 2007 г. в сумме 67 768 руб., сентябрь 2007 г. в сумме 51 005 руб., октябрь 2007г. в сумме 81 507 руб., ноябрь 2007г. в сумме 40 625 руб., декабрь 2007г. в сумме 179 877 руб., 2 квартал 2008г. в сумме 1 542 084 руб.; земельного налога за 2008 г. в сумме 61 757 руб.; налога на прибыль в федеральный бюджет за 2006г. в сумме 69 143 руб. ; налога на прибыль в бюджет субъекта Российской Федерации за 2006г. в сумме 186 154 руб., уменьшен НДС в сумме 287 034 руб., предъявленный к возмещению из бюджета за январь, февраль, март, апрель 2007, начислена пеня по состоянию на 22.12.2009 в сумме 605 140 руб., в том числе: по налогу на добавленную стоимость в сумме 526 174 руб., по налогу на прибыль в сумме 71 467 руб., по земельному налогу в сумме 7 499 руб. Заявитель привлечен к налоговой ответственности в виде штрафа за совершение налогового правонарушения по ст. 122 НК РФ в сумме 425 210 руб., в том числе: в части НДС 364 742 руб., в части налога на прибыль 48 117 руб., в части земельного налога 12 351 руб., по ст. 119 НК РФ в сумме 37 054 руб. по земельному налогу (т. 1, л.д. 19-41).

Не согласившись с данным решением, 31.12.2009 Заявитель обратился в Управление Федеральной