Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2012 по делу n А63-7714/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

что общество получало от несуществующего контрагента ООО «Строй Элит»   товароматериальные ценности и списывало их в расходы, тем самым завышая расходы в целях исчисления налога на прибыль.   Налоговая инспекция исключила эти расходы и доначислила налог на прибыль в сумме  6 030 727 рублей по следующим счетам-фактурам:    по счету-фактуре № 198 от 30.06.2006 года  налог на прибыль 105 241 руб.,  ; счету-фактуре № 476 от 31.08.2006 года налог на прибыль 149 432 руб.,   счету- фактуре № 477 от 31.08.2006 года налог на прибыль 688 149 руб; счету-фактуре № 1840 от 31.12.2006 года налог на прибыль 1 905 410 руб.;   №1468 от 29.08.2007г. налог на прибыль 425 621 руб., №1534 от 30.09.2007г. налог на прибыль 57 512 руб., №1674 от 21.12.2007г. налог на прибыль 425 230 руб., №187 от 30.07.2008г.  налог на прибыль 136 422 рублей; №234 от 29.08.2008г. налог на прибыль 405 116 руб.; №344 от 30.09.2008г. налог на прибыль 395 607 руб.; №389 от 31.10.2008г. налог на прибыль 475 722 руб.; №425 от 28.11.2008г. налог на прибыль 450 950 руб.; №487 от 30.12.2008г. налог на прибыль 410 315 рублей.

Данные счета-фактуры отражены в решениии и акте налоговой инспекции, приобщены к материалам дела, отражены в приобщенных к материалам дела таблицам и подтверждаются сторонами.

Полученные по данным счетам-фактурам материальные ценности  были отраженны в бухгалтерском учете по дебету счета 10 «Материалы». При этом товары на сумму 10 357 751 руб. остались на складе и числятся на 10 счете. На оставшиеся на складе товары излишне исчислен налог на прибыль 2 485 860 рублей (10 357 751 руб. х 24% налоговая ставка =2 485 860 рублей).

Остальные товары   переданы в произдство      (дебет счета 20 «Основное производство») с отнесением указанных затрат в дебет счета 90.2 «Себестоимость продаж».

Нахождение на складе товаров на сумму 10 357 751 руб. и передача в производство остальных   товаров  подтверждается  карточками счета, в разрезе каждой номенклатурной единицы, указанной в   счетах-фактурах, карточками складского учета материалов, отчетами о движении товарно-материальных ценностей в местах хранения, накладными, счетами-фактурами. Общие данные отражены в сводной таблице, приведенной в апелляционной жалобе, а так же отражено в сводной таблице (тома  18-21).

Довод налоговой иснпекции о том, что представлены не все документы, а только выборочные, отклоняется. Общество представило только те документы, которые относятся к предмету спора, а не ко всей деятельности общетсва, что является достаточным.

Возражений относительно отражения в учете оставшихся на складе материалов налоговой инспекцией не представлено. Фактическое нахождение материалов на складе налоговой иснпекцией не опровергнуто; состояние счетов при налоговой проверке не проверялось, карточки складского учета не истребовались и не проверялись; осмотра складских помещений и инвентаризации не проводилось, что противоречит требованиям статьи    248 НК РФ о необходимости исчисления налога по первичным и иным документам.

Начисляя налог на прибыль, налоговая инспекция исходила из того, что   стоимость товаров необоснованно отнесена в расходы, так как ООО «Строй Элит» является недействующим юридическим лицом и   исключен из ЕГРЮЛ 01.12.2007г.,  что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, в которой содержится дата принятия решения об исключении недействующего юридического лица и дата исключения из реестра.

В соответствии со статьей    21.1.  Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»   юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 6 статья 22 ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

В соответствии с Приказом ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ (зарегистрирован в Минюсте Российской Федерации от 04.07.2006 N 8001), сведения, подлежащие опубликованию о государственной регистрации, печатаются в журнале «Вестник государственной регистрации» сведения об исключении из ЕГРЮЛ недействующих юридических лиц публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации» (пункт  2.5. приложения №2 к данному приказу).

Апелляционный суд обязал налоговую инспекцию, как регистрирующий орган представить доказательства публикации сведений об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Согласно письму «Коммерсантъ Картотека», сообщение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ ООО «Строй Элит» опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации»  № 32(134) часть 2 от 15.08.2007 запись 25 стр. 67 (том 17 л.д. 112-123).

Принятие решения о предстоящем исключении не означает безусловной ликвидации организации, так как в соответствии с пунктом 21.1  Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»   в течение трех месяцев могут быть заявлены требования кредиторов и в таком случае решение об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается.

Доказательств публикации сведений об исключении юридического лица ООО «Строй Элит» в журнале «Вестник государственной регистрации» не представлено.

По сообщению «Коммерсантъ Картотека»   сведения об исключении ООО «Строй Элит» из ЕГРЮЛ размещены  на сайте ФНС России 27.02. 2008. Данное сообщение является информационным, не подкрепленным доказательствами о совершении операций.

Размещение информации на сайте не является   публикацией  в официальном печатном издании -  журнале «Вестник государственной регистрации».  Кроме того, в решении о предстоящем исключении и в записи об исключении указаны разные ОГРН: 1057746867551 и 1057749017920 (том 17 л.д. 113 и 114); сведения на сайте   опубликованы  по истечении трех месяцев со дня принятия решения. Как следует из выписки из ЕГРЮЛ,  после принятия решения об исключении от  01.12.2007г. была внесена запись от 11.08.2008  о регистрации ООО «Строй Элит» в качестве страхователя в территориальном фонде обязательного медицинского страхования.

При таких обстоятельствах оснований для выводов о том, что налоговым органом представлены достоверные и неопровержимые доказательства того, что налогоплательщик – ООО «Концерн Энергия» знал и должен был знать  об   утрате контрагентом ООО «Строй Элит»  статуса юридического лица, не имеется.

Довод налоговой инспекции о том, что исключение из ЕГРЮЛ не является ликвидацией, на что указано в пункте 1 Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц», а потому публикация сведений об исключении из ЕГРЮЛ не является обязательной, отклоняется.  В пункте 1 Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 67   указывается на то, что исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией и раъясняет порядок проведения процедуры при наличии долгов.

В соответствии  с пунктом 3 статьи 49, пунктом 2 статьи 51, пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.  Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.  Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Из системного толкования приведенных норм следует, что юридическое лицо, как участник гражданского оборота утрачивает свою правоспособность и статус с момента внесения записи в ЕГРЮЛ.  Публикация таких сведений обязательна в силу требований  Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»  и Приказа ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@.

2. Начисление налоговой инспекцией налога на прибыль 1 905 410 рублей.

Помимо общего основания начисления налога на прибыль (операции с недействующим юридическим лицом) налоговой инспекцией установлена нереальность операции по использованию в производстве трансформаторов, полученных от ООО «Строй Элит»  по счету-фактуре № 1840 от 31.12.2006 на сумму 7 939 209    рублей плюс НДС 1 429 057, 55 руб., всего 9 368 266 руб., в том числе НДС 1 429 057, 55 руб.

Согласно представленным в ходе проведения проверки актов выполненных работ от 30.12.2006 года, ООО «Концерн Энергия» с 01 по 31 декабря 2006 года собственными силами установил оборудование на трансформаторных подстанциях, отгруженное 29.12.2006г. из г. Москвы, списав оборудование на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль.

Работы по установке нового оборудования проводились в четырех трансформаторных подстанциях, которые зарегистрированы как обособленные основные средства с присвоенными инвентарными номерами, без выделения приспособлений и принадлежностей, обособленных предметов, предназначенных для выполнения определенных самостоятельных функций.

Согласно п. 2 ст. 257 НК РФ, такие расходы относятся к работам по дооборудованию. В соответствии с п. 42 «Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств», утвержденных приказом Минфина России от 13.10.2003г. № 91н, затраты на дооборудование объекта основных средств учитываются на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», а по завершении данных работ увеличивают первоначальную стоимость этого объекта основных средств и списываются в дебет счета 01 «Основные средства».

Факт проведения ремонтных работ по замене трансформаторов подтвержден: планом-графиком капитального и текущего ремонта (том №1 л.д. 145), профилактическими испытаниями (том №1 л.д.146), служебными записками от 12.07.2007 г. ответственных лиц о том, что трансформаторы не прошли испытания (том №1 л.д.147-150), протоколами испытаний (том №1 л.д.151-156).

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля налоговым органом поручено Средне - Кавказскому Управлению Ростехнадзора проведение комплексного обследования объектов электроэнергетики (трансформаторные подстанции ТП - 14, ТП - 19, ТП - 46, ТП - 103) на предмет фактического установления оборудования. Согласно заключению специалистов Управления Ростехнадзора от 05.05.2010 № 10/3964 замена оборудования в трансформаторных подстанциях с диспетчерскими наименованиями ТП-14,ТП-19,ТП-46,ТП-103 по актам приемки выполненных работ № 11/06 от 30.12.2006г., № 12/06 от 30.12.2006г., № 13/06 от 30.12.2006г., № 14/06 от 30.12.2006г., не проводилась. Оборудование, находящееся в момент проведения осмотра в ТП-14, ТП-19, ТП-46, ТП-103, соответствует оборудованию, которое было в этих подстанциях в момент приобретения их от ФГУП «Совхоз «Железнодорожник» по договору купли - продажи от 25.05.2006 года. Работы по замене оборудования в транспортных подстанциях должны проводиться только по наряду допуску и с полным снятием напряжения в соответствии с межотраслевыми правилами по охране труда при эксплуатации электрооборудования (т. 4 л.д. 115 - 141).

Как следует из материалов дела, согласно информации, полученной от ФГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», исх. № 10/516, в соответствии с записями, сделанными в оперативных журналах оперативно-диспетчерской службы ФГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», в период с 01.11.2006 г. по 23.04.2010 г. работниками ООО «Концерн Энергия» ремонтно-восстановительные работы в трансформаторных подстанциях № 14, 46, 19, 103 не проводились (т. 4 л.д. 78 - 80).

Согласно записям в регистрах налогового учета, по дебету счета 20 «Основное производство» за декабрь 2006 г. с кредита счета № 10 «Материалы» на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, списаны материалы на ремонт трансформаторных подстанций в размере 7 939 209 руб., который фактически не проводился, оборудование не устанавливалось.

Учитывая изложенные обстоятельства, инспекцией сделан вывод о том, что в нарушение ст. 252 НК РФ налогоплательщик неправомерно отнес на общехозяйственные расходы затраты по установке нового оборудования трансформаторных подстанций в размере 7 939 209 руб., в результате чего занизил налогооблагаемую базу по прибыли за 2006 год на 7 939 209 руб.; налоговой инспекцией  доначислен налог на прибыль в сумме 1 905 410 руб.

Общество не оспаривает то, что в настоящее время  на подстанциях установлены старые трансформаторы, но объясняет это тем, что работы по установке новых трансформаторов действительно проводились, а так как они оказались некачественными, то были сняты и установлены прежние трасформаторы. Это подтверждается протоколами испытаний, докладными, отражением операций в учете.

Заключение специалиста не является опровержением этого довода, поскольку устанавливались только идентификационные данные, техническая экспертиза не проводилась,  сведений об отсутствии следов механического характера, возникающих при снятии оборудования и установке, не имеется, достоверных доказательств того, что оборудование никогда не снималось, суду не представлено.

ФГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», как и общество, являются сетевыми организациями. Упомянутый порядок взаимодействия между ними касается аварийных и ремонтных ситуаций с электрооборудованием. Выполнение плановых работ производится в соответствии с графиком и по распоряжению руководителя  на основании лицензии    №50010894 от 20.03.2003 г. и ГС-3-26-02-27-0-2630027005-004360-2 от 22 августа 2005 года (том  19 л.д. 13-28), разрешающей деятельность ООО «Концерн Энергия»  по эксплуатации электрических сетей, распределение электрической энергии по электрическим сетям среди потребителей, производить деятельность по оперативно-диспетчерскому управлению технологическими процессами в электрических сетях, технический ремонт, обслуживание, монтаж технологического оборудования, электротехнических установок. На предприятии было создано структурное подразделение – электро-техническая лаборатория. Данная лаборатория получила аккредитацию в Управлении Ростехнадзора по Ставропольскому краю и официально была зарегистрирована за номером А35-00112-07.

На этом основании   записи в оперативных журналах ОДС ФГУП СК «Ставрополькоммунэлектро»