Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2012 по делу n А18-1371/11. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                  Дело № А18-1371/11

05 мая 2012 г.                                                                                     

резолютивная часть объявлена 03 мая 2012 г.              

постановление в полном объеме изготовлено 05 мая 2012 г.              

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.,

Судей Семенова М.У. Цигельникова И.А.

           при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Петросян Л.Л.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Ингушетия на решение Арбитражного суда Республики Ингушетия  от 28 декабря 2011 года по делу № А18-1371/11,

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Русско-Ингушский",

к Управлению Федеральной налоговой службы России по Республике Ингушетия,

о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Ингушетия (далее - УФНС России по РИ) № 01-48/09 от 11.07.2011 года (судья Цицкиев Б.У.)

при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Ингушетия: Вышегуров Т.Р. доверенность в материалах дела, Медов Р.М. доверенность в материалах дела;

от ООО коммерческий банк "Русско-Ингушский": Ахильгов Д.Х. доверенность в материалах дела, Аушев Т.Д. доверенность в материалах дела.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Русско-Ингушский" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Ингушетия с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Ингушетия (далее - Управление) № 01-48/09 от 11.07.2011 года об отказе в привлечении к налоговой ответственности и   обязании УФНС России принести извинения банку за порчу деловой репутации.

Решением Арбитражного суда Республики Ингушетия  от 28 декабря 2011 требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение УФНС России по РИ №01-48/09 от 11.07.2011г.   об отказе в привлечении к ответственности ООО КБ 'Рингкомбанк".  Решение суда в этой части мотивировано тем, что налоговый орган нарушил процедуру принятия решения, не уведомив налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки, что повлекло недействительность решения налогового органа. При продаже недвижимости имущества обязанность по уплате налогов возникает с момента регистрации права собственности; поскольку регистрация права собственности на реализованную недвижимость произошла в более поздний налоговый период, то налоги начислены необоснованно.

В удовлетворении требований в остальной части  - об обязании налогового органа принести официальные извинения банку за порчу деловой репутации отказано.

Управление подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда в части признания недействительным решения УФНС России по РИ №01-48/09 от 11.07.2011г.   об отказе в привлечении к ответственности ООО КБ 'Рингкомбанк" отменить,  в удовлетворении требований заявителя в этой части отказать. Считает, что суд не полностью установил обстоятельства дела, дал неправильную оценку доказательствам, неправильно применил нормы права. Общество было уведомлено надлежащим образом, его права не нарушены. Переход права собственности не имеет значения при исчислении налога на прибыль, НДС.

Управление представило дополнительные доказательства, которые не были учтены судом первой инстанции.

Общество в отзыве представило возражения. Просит оставить решение без изменения  как законное и обоснованное.

Стороны представили дополнительные доказательства, которые апелляционный суд приобщил к материалам дела в целях обеспечения полноты доказательств и с учетом пункта 29 постановления Пленума ВАС РФ № 5 от 28.02.2008, в котором содержится указание о том, что налогоплательщик вправе представлять в суд документы, если они не были представлены налоговому органу во время выездной налоговой проверки.

С учетом мнения сторон решение пересматривается в оспариваемой части.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и проверив законность судебного акта в порядке, установленном  главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение   подлежит  отмене частично.

Из материалов дела усматривается.

25.01.2011 руководителем Управления принято решение о проведении выездной налоговой проверки общества в соответствии с подпунктом 1 пункта 10  статьи 89 НК РФ в порядке контроля вышестоящим налоговым органом за деятельностью Межрайонной инспекции ФНС № 1 по Республике Ингушетия по вопросам правильности исчисления налогов за период с 01.07.2008 по 31.12.2009 (том 1 л.д. 156).

25.01.11 обществу направлено требование о представлении документов, которое получено руководителем общества в тот же день (том 1 л.д. 152).

Управлением проведена повторная выездная налоговая проверка, по результатам которой составлен акт № 07-65/5 от 24.05.2011 (том 1 л.д. 86-99).

 Обществу направлено уведомление о вызове на ознакомление и подписание акта 30.05.2011 (том 1).

Общество ходатайствовало об отложении ознакомления и подписания акта на другой срок; управление отклонило ходатайство.

Акт проверки направлен обществу заказным письмом с уведомлением и вручен 02.06.2011, что подтверждается почтовым уведомлением, списком, описью вложения (том 3 л.д.26-28).

 28.06.2011 общество уведомлено о рассмотрении материалов налоговой проверки 11 июля 2011 в 15 часов, что подтверждается телеграммой, уведомлением, врученным руководителю общества, о чем имеется его отметка, почтовым уведомлением  (том 1 л.д.158-161, 166-169).

 11.07.2011, в отсутствие представителя общества, уведомленного надлежащим образом, руководителем управления принято решение № 01-48/09 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (том 1 л.д. 69-81). Решением начислены налог  на прибыль, НДС, налог на имущество в сумме 16 281 675 рублей; пени 2 177 234 рубля.

Общество подало апелляционную жалобу на решение в  ФНС России.

29.09.2011 ФНС России приняло решение об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы и признало решение УФНС от 11.07.2011 № 01-48/09 вступившим в силу.

14.10.2011 общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

 В соответствии с пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания ненормативного правового акта налогового органа недействительным, необходимо соблюдение двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагающее на него какие-либо обязанности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в предмет доказывания по делу входит несоответствие оспариваемых решений действующему законодательству, а также факт нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, срок обращения в суд, предусмотренный пунктом 4 статьи 198 АПК РФ, обществом не пропущен.

 В соответствии с пунктом 5 статьи 100 НК РФ акт налоговой проверки в течение пяти дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).

 В случае, если лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель уклоняются от получения акта налоговой проверки, этот факт отражается в акте налоговой проверки, и акт налоговой проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта налоговой проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день, считая с даты отправки заказного письма.

В соответствии с пунктом 5 статьи 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

 В соответствии с пунктом 2 статьи 101 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе до вынесения  решения знакомиться со всеми материалами дела, включая материалы дополнительных мероприятий налогового контроля. При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки вправе участвовать представители ответственного участника этой группы, других участников такой группы.

Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

            Как усматривается из материалов дела, общество было извещено о возможности ознакомления с актом проверки и его получении; вследствие неявки представителя акт проверки был отослан почтой и получен обществом. Общество имело достаточный период времени для подачи возражений, но не воспользовалось своим правом. О месте и времени рассмотрения материалов проверки общество было уведомлено надлежащим образом заблаговременно. Решение принято налоговым органом в отсутствие представителя, уведомленного надлежащим образом.

Права общества при проведении проверки и принятии решения налоговым органом не нарушены.

Решением Управления ФНС по Республике Ингушетия от 11.07.2011 № 01-48/09  начислен  налог  на прибыль 8 589 129 рублей, пени 1 073 510 рублей; НДС 7 597 716 рублей, пени 1 091 678 рублей.

Основанием для начисления налога на прибыль  8 549 837 рублей, НДС 7 597 716 рублей и соответственно пени явилось получение дохода от реализации трех зданий по государственному контракту и занижение расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль и занижение налоговой базы по НДС.

Налоговой проверкой установлено, что Министерством имущественных отношений  Республики Ингушетия на основании протокола заседания Единой комиссии по размещению заказа для государственных нужд Республики Ингушетия заключен государственный контракт от 23.12.2009 на приобретение у общества трех нежилых зданий стоимостью 85 000 000 рублей (том 1 л.д. 138-146).  

Во исполнение контракта общество    передало министерству принадлежащие ему на праве собственности здания (свидетельство о государственной регистрации права от 04.12.2009 № 06-АБ 047506, 06-АБ 047507 и свидетельством от 04.05.2000 РИ № 001244) по акту приема-передачи от 24.12.2009 (том 1 л.д. 147-148). Право собственности Республики Ингушетия на приобретенное имущество подтверждено свидетельствами о регистрации от 22.03.2010  (том 1 л.д. 171, 172, 173).

Оплата произведена в полном объеме в сумме 85 000 000 рублей, что подтверждено заявкой на кассовый расход (том 1 л.д. 149-151).

Реальность операции по реализации принадлежащих обществу на праве собственности трех зданий по государственному контракту и получение оплаты в полном объеме налоговым органом не оспаривается.

Налог на прибыль.

В соответствии со статьей 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций   признаются российские организации.

 В соответствии со статьей  247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций   признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии со статьей 248 НК РФ к доходам   относятся: 1) доходы от реализации товаров (работ, услуг)