Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 по делу n А60-24147/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

«ТГК-9» представило письменный отзыв. Находя изложенные в жалобе доводы несостоятельными, просило апелляционную жалобу ТСЖ «Челюскинцев 21-23» оставить без удовлетворения.

Третье лицо (РЭК Свердловской области) предоставило письменный отзыв на апелляционные жалобы истца и ответчика, пояснив, что позиция РЭК Свердловской области, изложенная в письменном отзыве, представленном в суд первой инстанции в ходе заседания, проходившего 16.01.2009г., не изменилась.

В соответствии с требованиями статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании были объявлены перерывы до 02.04.2009 года и до 03.04.2009 года.

Апелляционные жалобы судом рассмотрены в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ОАО «ТГК-9» и третьих лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.  ОАО «ТГК-9» и РЭК Свердловской области в порядке части 2 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации известили апелляционный суд о возможности рассмотрении дела в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ТГК-9» (Энергоснабжающая организация) и ТСЖ «Челюскинцев 21-23» (Абонент) заключен договор энергоснабжения № 11736-С/1Т от 01.06.2006г. (т.1 л.д.19-36), в соответствии с которым энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию и химически очищенную воду, а абонент обязуется полностью и своевременно оплачивать принятую энергию по ценам и в порядке, определенных сторонами в договоре (п.1.1. договора). Дополнительное соглашение №1 от 14.11.2006г. к вышеуказанному договору, как следует из представленной в материалы дела переписки и пояснений сторон, на момент рассмотрения спора не заключено, поскольку сторонами не урегулированы имеющиеся разногласия (т.2 л.д. 141-142).

В соответствии с пунктом 2.1.3 договора количество тепловой энергии, подлежащее предъявлению при отсутствии узла коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя (УКУТ) определяется на основании показаний коммерческих приборов учета тепла  Энергоснабжающей организации из водного и теплового балансов системы теплоснабжения, а именно: количество тепловой энергии и теплоносителя, использованных отдельным Абонентом без приборов учета, рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленного всеми абонентами без УКУТ в системе теплоснабжения. Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за отчетный период всеми абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а отдельному потребителю – пропорционально его расчетным часовым нагрузкам и расходам на ГВС, указанным в договоре, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения в течение отопительного периода постоянна.

Согласно пункту 5.1 расчеты с Абонентом за отпущенную тепловую энергию и теплоноситель производятся по действующим тарифам, утвержденным согласно действующему законодательству.

Плата за энергию производится в два периода платежа путем безакцептного списания с расчетного счета Абонента два раза в месяц в следующие сроки: промежуточный расчет – с 8 по 13 число текущего месяца в размере 30-60% планируемого потребления; окончательный расчет - по фактическим данным с 05 по 10 число месяца, следующего за расчетным. Энергоснабжающая организация выписывает Абоненту счет и счет-фактуру по фактическим данным один раз в месяц 05 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 5.11 договора).

Границей эксплуатационной ответственности между Абонентом и Энергоснабжающей организацией является стена камеры Энергоснабжающей организации (пункт 7.1 договора).

В соответствии с пунктом 4.1.20 Абонент принял на себя обязательство заключить договор на транспортировку тепловой энергии и теплоносителя, при отсутствии общих границ балансовой принадлежности с Энергоснабжающей организацией, с владельцем сетей и оборудования, от стены тепловой камеры Энергоснабжающей организации до объекта Абонента, без ухудшения качества и количества теплоносителя.

Исполняя принятое обязательство 01.07.2006 года ТСЖ «Челюскинцев 21-23» (Потребитель) и ОАО «РЖД» (Владелец) заключили договор №5-э на возмещение эксплуатационных расходов по передаче тепловой энергии для жилых домов Челюскинцев, 21, 23, согласно условий которого Владелец принял на себя обязательство обеспечить бесперебойную транспортировку тепловой энергии в виде горячей воды Потребителю по теплосетям, находящимся на балансе Владельца, Потребитель обязался оплачивать Владельцу эксплуатационные расходы по передаче тепловой энергии. Тариф за 1 Гкал составляет 82 руб. 56 коп. Основание: Постановление РЭК Свердловской области № 258-ПК от 30.11.2005г.(т.2 л.д.47-50).

         Факт поставки ОАО «ТГК-9» в спорный период (с января 2006г. по октябрь 2006 г.) в жилые дома ТСЖ «Челюскинцев 21-23» тепловой энергии в горячей воде и теплоносителя подтверждается материалами дела, в т.ч. актом первичного включения теплоиспользующих установок потребителя от 11.07.2006 г., актом включения объектов энергоснабжения на отопительный сезон 2005-2006 г.г. от 07.10.2005 г., актом включения на отопительный сезон 2006 – 2007г.г. от 28.09.2006г. (т.1 л.д.64-67). Объем поставленных энергоресурсов подтвержден расчетами потребленной теплоэнергии и теплоносителя балансовым методов, произведенными ОАО «ТГК-9» (т.2 л.д.94-114, 117-123).

Факт потребления в спорный период тепловой энергии и теплоносителя ТСЖ «Челюскинцев 21-23» не оспаривается, разногласия между сторонами возникли относительно количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя и тарифов, подлежащих применению при определении ее стоимости.

Для оплаты стоимости отпущенной тепловой энергии и теплоносителя Энергоснабжающей организацией Абоненту выставлены счета, счета-фактуры (т.1 л.д. 38-48), платежные требования (т.1 л.д. 49-54) на  общую сумму 675 388 руб. 04 коп.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации). В силу статьи 408 Гражданского кодекса Российской Федерации надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В нарушение указанных норм, обязательства по оплате ответчиком исполнены частично (т.1 л.д.55-60,  т.2 л.д.80), задолженность составила 102 014 руб. 05 коп.

Поскольку оплата задолженности ответчиком в полном объеме не произведена, ОАО «ТГК-9» обратилось в суд с настоящим иском.

 ТСЖ «Челюскинцев 21-23» обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением о взыскании с ОАО «ТГК-9» неосновательного обогащения в сумме 124 022 руб. 48 коп., образовавшегося в результате неправомерного применения ответчиком в расчетах с истцом тарифа, включающего выработку, передачу и сбыт тепловой энергии, получая тем самым оплату за транспортировку тепловой энергии, которую осуществлял транспортировщик – ОАО «РЖД»,

Частично удовлетворяя заявленные ОАО «ТГК-9» требования, суд первой инстанции исходил из доказанности факта поставки Потребителю тепловой энергии и теплоносителя в определенных судом объемах, ненадлежащего выполнения ответчиком обязательств по оплате полученных тепловой энергии и теплоносителя.

Отклонив доводы ТСЖ «Челюскинцев 21-23» о необходимости применения при определении количества потребленной теплоэнергии, отпущенной ОАО «ТГК-9» в спорный период, расчетных данных сетевой организации ОАО «РЖД» и ТСЖ «Челюскинцев 21-23» об отсутствии у ОАО «ТГК-9» оснований определять  стоимость потребленной ТСЖ «Челюскинцев 21-23» теплоэнергии, исходя из действовавших тарифов, суд первой инстанции в удовлетворении требований по встречному иску ТСЖ «Челюскинцев 21-23»,заявленных на основании статей 1102, 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации, о взыскании с ответчика 129 532 руб.85 коп. отказал.

Изучив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей ТСЖ «Челюскинцев 21-23», исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает необходимым решение суда изменить в части размера подлежащих удовлетворению требований, заявленных ОАО «ТГК-9».

Выводы суда первой инстанции по встречному исковому заявлению основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств, являются правильными, соответствуют требованиям закона и материалам дела.

В силу положений статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Судом первой инстанции правильно, в соответствии с материалами дела установлено, что обязательства Энергоснабжающей организации по поставке тепловой энергии и теплоносителя Абоненту в период с января по 31 октября 2006 года выполнены, вместе с тем обязательства ответчика по ее оплате исполнены ненадлежащим образом.

Вопреки доводам жалобы, в связи с отсутствием у абонента узла коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя расчет потребленной теплоэнергии и теплоносителя правомерно произведен ОАО «ТГК-9» с учетом положений пункта 2.1.3. договора энергоснабжения №11736-С/1Т от 01.06.2006г.  балансовым методом за спорный период в соответствии с  положениями Методики № 105.

Обоснованно судом первой инстанции отклонены доводы ТСЖ  «Челюскинцев 21-23» о потреблении меньшего объема коммунальных ресурсов, поскольку при рассмотрении Арбитражным судом Свердловской области дела  № А60-28991/07-С2 был установлен факт передачи ТСЖ сетевой организацией (ОАО «РЖД») в период с января 2006г. по октябрь 2006г. иного, меньшего количества теплоэнергии, чем предъявляется энергоснабжающей организацией.

Учитывая, что ОАО «ТГК-9» не участвовало при рассмотрении вышеуказанного дела, обстоятельства, установленные решением по делу № А60-28991/07-С2, в силу положений ст.69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеют преюдициального значения при  рассмотрении настоящего дела.

Поскольку узлы коммерческого учета тепловой энергии отсутствуют как на границе балансовой принадлежности между ОАО «ТГК-9» и ОАО «РЖД», так и у ТСЖ «Челюскинцев 21-23», количество тепловой энергии и теплоносителя фактически определялось, как сетевой так и энергоснабжающей организациями расчетным путем с использованием балансового метода. В связи с тем, что при расчетах ОАО «РЖД» с ТСЖ «Челюскинцев 21-23» использовалась  Методика определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения, утвержденная Госстроем РФ 12.08.2003г., положения которой в соответствии с пунктом 1.2. названной Методики могут применяться для определения фактических показателей, используемых при финансовых расчетах между теплоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии (теплоносителей), суд первой инстанции обоснованно признал правомерным и использовал расчет количества тепловой энергии и теплоносителя, произведенный ОАО «ТГК-9».

Вопреки доводам апелляционной жалобы, нормативные потери в сетях транспортирующих организаций при расчете потребленной тепловой энергии и теплоносителя балансовым способом учтены (т.2 л.д.94-123). Наличие потерь тепловой энергии и теплоносителя в ином объеме участниками процесса не доказано (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы о необходимости при расчетах с ОАО «ТГК-9» исходить из определенного ОАО «РЖД» количества переданной тепловой энергии (1 273,06 Гкал) судом апелляционной инстанции отклоняются как основанные на неправильном понимании закона (статья 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), противоречащие условиям договора энергоснабжения № 11736-С/1Т от 01.06.2006г.

         Обоснованны и не оспариваются сторонами выводы суда первой инстанции о том, что представленный ОАО «ТГК-9» расчет количества теплоносителя - химочищенной воды, потребленной ТСЖ  «Челюскинцев 21-23» за период с января по октябрь 2006г. - 11979,4 тн, не может быть признан правомерным, поскольку при расчете количества потребленной химочищенной воды ОАО «ТГК-9» исходил из количества граждан, проживавших в спорный период в домах по адресу: Челюскинцев 21-ж/д и Челюскинцев 23-ж/д соответственно 112 и 111 человек, несмотря на последующее представление справки регистрирующего органа о меньшем количестве жильцов.

         Учитывая, что ТСЖ представлена энергоснабжающей организации  справка Центра регистрации граждан Железнодорожного района г.Екатеринбурга исходя из которой, среднее общее количество граждан, фактически проживавших в вышеуказанных  домах в спорный период, составляет 194 человека, суд первой инстанции обоснованно признал доказанным факт поставки ОАО «ТГК-9» Абоненту в период январь-июнь 2006г. теплоносителя в объеме 6389,29тн, на сумму 41164,94 руб., в июле 2006 года в объеме– 973,91тн общей стоимостью 6274,71 руб., в августе 2006 года в количестве – 1076,57тн на сумму 6936,13 руб., в сентябре 2006 года в объеме – 989,91тн на сумму 6377,79 руб., в октябре 2006 года в объеме– 989,85тн стоимостью 6377,41 руб., всего на сумму 67 130 руб. 98 коп.