Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 по делу n А60-24147/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

     Вместе с тем доводы апелляционной жалобы  ТСЖ «Челюскинцев 21-23» о том, что при изменении в сторону уменьшения объема поставленного Абоненту теплоносителя, подлежал корректировке и объем тепловой энергии в горячей воде заслуживают внимания.

         Представленные ОАО «ТГК-9» расчеты количества теплоносителя и тепловой энергии в горячей воде за период с января 2006 года по 31 октября 2006 года на основании уточненного количества проживающих человек в спорных домах соответствуют условиям договора и положениям Методики №105.

         Доводы жалобы ТСЖ «Челюскинцев 21-23» о том, что расчет нагрузки по горячему водоснабжению произведен ОАО «ТГК-9» без использования нормативов, утвержденных Постановлением Главы г. Екатеринбурга №1276 от 23.12.2005года, необоснованно применен коэффициент распределения, при расчете нагрузки на горячее водоснабжение в формуле неправомерно использован показатель равный 60ºС. судом апелляционной инстанции отклоняются как несостоятельные, противоречащие материалам дела, положениям Методики №105. Из представленных суду расчетов видно, что при определении потребления горячего водоснабжении абонентом был использован норматив потребления горячего водоснабжения в жилых домах с полным благоустройством, установленный указанным ранее Постановлением. Все используемые при расчетах нагрузки на горячее водоснабжения, потребления теплоносителя и теплоэнергии составляющие, применены ОАО «ТГК-9» обоснованно, в соответствии  учетом коэффициента распределения произведены в соответствии с положениями раздела 6, приложений Методики №105. При определении нагрузки на горячее водоснабжение показатель в 60ºС применен в соответствии с пунктом 2.2 раздела 2 СНиП 2.04.01-85 Внутренний водопровод и канализация зданий.

         Вместе с тем, учитывая, что в представленном суду апелляционной инстанции истцом по первоначальному иску расчете изменен коэффициент распределения ГВС в июне, июле и августе 2006 года относительно коэффициентов, указанных в эти же месяцы в первоначальном расчете, их изменение не мотивировано, расчетом не подтверждено, а также, принимая во внимание, что при определении стоимости тепловой энергии истец использовал тарифы, установленные Постановлением РЭК Свердловской области от 30.11.2005 № 255-ПК, суд апелляционной инстанции считает необходимым произвести расчет потребленной Абонентом тепловой энергии в горячей воде в части объема тепловой энергии и ее стоимости.

         Используя указанные в расчете истца данные, подтвержденные материалами дела (количество проживающих в домах 21 и 23 по ул. Челюскинцев в каждый из месяцев спорного периода (n); норматив по постановлению Главы города 0, 165тн/сут (N), суд апелляционной инстанции по формуле, приведенной в расчете истца, с использованием коэффициента распределения, указанного в таблице №15 (т.2 л.д. 101) произвел расчет нагрузки (Q гвс), после чего путем умножения нагрузки на количество часов в спорные месяцы определил потребление тепловой энергии. С учетом корректировки расчетов судом апелляционной инстанции установлено, что истцом было поставлено, а ответчиком потреблено тепловой энергии на горячее водоснабжение: в январе 2006 года – в объеме 62,3 Гкал, в феврале 2006 года в объеме 44,2 Гкал, в марте 2006 года в объеме 74,6 Гкал, в апреле 2006 года – в объеме 79,8 Гкал, в мае 2006 года – в объеме 67,9 Гкал, в июне 2006 года – в объеме 48,7 Гкал, в июле 2006 года – в объеме 52,5 Гкал, в августе 2006 года – в объеме 46,8 Гкал, в сентябре 2006 г. – в объеме 58,4 Гкал, в октябре 2006 года – в объеме 58,7 Гкал., всего за спорный период 593,9 Гкал. Количество потребленной объектами ТСЖ «Челюскинцев 21-23» тепловой энергии на отопление ответчиком не оспорено, и, согласно расчетам истца по первоначальному иску, составляет 828,9 Гкал (таблица №17 т.1 л.д.102).

Таким образом, оплате за спорный период подлежит стоимость поставленной тепловой энергии в общем объеме 1 422,8 Гкал, на общую сумму 559 629 руб. 92 коп.  (тариф с НДС - 393,33 руб/Гкал).

Расчет, представленный ТСЖ «Челюскинцев 21-23», отклоняется как не соответствующий условиям договора, Методике №105.

Доводы апелляционной жалобы ОАО «ТГК-9» о неверном применении судом тарифов судом апелляционной инстанции отклоняются, как основанные на неверном толковании норм права.

Устанавливая правовую природу взаимоотношений между Энергоснабжающей организацией и Абонентом, суд первой инстанции, вопреки доводам жалобы, правомерно сослался на положения жилищного законодательства (статьи 135, 137 Жилищного кодекса Российской Федерации), в соответствии с которыми Абонент - товарищество собственников жилья, не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Суд первой инстанции обоснованно указал, что соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам) ТСЖ должно оплачивать такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

         В силу пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006г., в случае если исполнителем является ТСЖ, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

         Вышеуказанная позиция изложена в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 10.2007 № 57 «О некоторых ,вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов».  

         В силу статьи 8 Жилищного кодекса Российской Федерации к жилищным отношениям, связанным, в том числе, с внесением платы за коммунальные услуги, применяется соответствующее законодательство с учетом требований, установленных данным Кодексом.

         Плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление (пункт 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации).

         В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные ч. 4 ст. 154 данного Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления в порядке, установленном федеральным законом.

         Согласно пункту 14 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» (далее - Закон об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса) тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса подлежат регулированию в соответствии с данным Федеральным законом и правилами, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

         Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006                   № 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам.

         Согласно указанным Правилам при отсутствии в жилом доме общедомовых приборов учета размер платы за горячее водоснабжение должен рассчитываться с учетом количества граждан, проживающих в жилом помещении, норматива потребления горячего водоснабжения и тарифа на горячее водоснабжение, который устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации - органом местного самоуправления для ресурсоснабжающей организации.

         Таким образом, услуга теплоснабжения является коммунальной услугой, а тариф на теплоэнергию подлежит регулированию органами власти или органами местного самоуправления.

         С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно признал неправомерным применение ОАО «ТГК-9» тарифа, утвержденного Постановлением РЭК Свердловской области от 30.11.2005 № 255-ПК для «жилищных организаций» в размере 335,31 руб.(без НДС) за 1 Гкал, и при определении стоимости теплоэнергии, отпущенной ТСЖ «Челюскинцев 21-23» применил нормативы, утвержденные Постановлением Главы г.Екатеринбурга №1276 от 23.12.2005г. «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг в жилых помещениях в г.Екатеринбурге» (393,33 руб./Гкал.).

         Доводы ТСЖ «Челюскинцев 21-23» относительно уменьшения вышеуказанного тарифа и соответственно стоимости теплоэнергии, потребленной  ТСЖ «Челюскинцев 21-23» в период с января 2006г. по октябрь 2006г., на  размер тарифа 82,56, утвержденного на услуги по передаче тепловой энергии для ОАО «РЖД» Постановлением РЭК Свердловской области №258-ПК от  30.11.2005г., и соответственно на сумму 124022,48 руб., взысканную вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-28991/07-С2, были предметом исследования судом первой инстанции и обоснованно отклонены по следующим основаниям.

         В соответствии с пунктом 5.1. заключенного сторонами договора энергоснабжения №11736-С/1Т от 01.06.2006г. сторонами предусмотрено, что расчеты с абонентом за отпущенную тепловую энергию и теплоноситель производятся по действующим тарифам, утвержденным согласно действующему законодательству.

         По смыслу пункта 4 статьи 421 и пункта 1 статьи 424 Гражданского Кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами, а в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу ст. 2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» государственное регулирование названных тарифов осуществляется на основе принципов, изложенных в указанном Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

При этом отсутствие утвержденного регулирующим органом тарифа на тепловую энергию в случаях, когда законом установлена необходимость применения регулируемых цен, не может освобождать от исполнения обязательства по оплате фактически принятого количества энергии и само по себе не является основанием для отказа в иске о взыскании такой платы. 

Поскольку в спорный период с января 2006г. по октябрь 2006г. тариф на тепловую энергию, вырабатываемую ОАО «Территориальная генерирующая компания № 9», для граждан утвержден не был, суд первой инстанции обоснованно, в соответствии с условиями заключенного сторонами договора энергоснабжения № 11736-С/1Т от 01.06.2006г., для определения стоимости поставленной (потребленной) тепловой энергии применил нормативы, утвержденные Постановлением Главы г.Екатеринбурга №1276 от 23.12.2005г. «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг в жилых помещениях в г.Екатеринбурге» (393,33 руб./Гкал.).

         Оснований для уменьшения стоимости тепловой энергии, подлежащей оплате Энергоснабжающей организации, суд первой инстанции не усмотрел, не находит их и суд апелляционной инстанции.

Обязательства по оплате транспортировки тепловой энергии ОАО «РЖД» по тарифу 82 руб. 56 коп. за 1 Гкал на основании Постановления РЭК Свердловской области № 258-ПК от 30.11.2005г. ТСЖ «Челюскинцев 21-23» приняло на себя добровольно при заключении договора №5-э на возмещение эксплуатационных расходов по передаче тепловой энергии.

ОАО «ТГК-9» услуги по транспортировке тепловой энергии ТСЖ «Челюскинцев 21-23 оказывало, что подтверждено пояснениями третьего лица – РЭК Свердловской области, в суде первой инстанции о том, что в тарифах на тепловую энергию, поставляемую потребителям, утвержденных Постановлением РЭК от 30.11.2005 года №255-ПК, учтены расходы на выработку и передачу тепловой энергии, а также затраты по передаче тепловой энергии по сетям МУП «Екатеринбургэнерго» до границы раздела балансовой принадлежности с потребителями или другими сетевыми организациями (в данном случае Свердловская железная дорога – филиал ОАО «РЖД»).

Предельный максимальный уровень оплаты гражданами услуг по передаче тепловой энергии органом местного самоуправления не установлен, и определение его действующим законодательством не предусмотрено. Вопрос о размере платы за переданную энергию при отсутствии утвержденного в установленном порядке тарифа может быть разрешен с учетом результатов экспертизы, проведенной специалистами регулирующего органа или независимой экспертной организации, либо заключений, представленных специалистами регулирующего органа. Ходатайств о назначении соответствующей судебной экспертизы сторонами не заявлялось.

         На оплату тепловой энергии ОАО «ТГК-9» предъявлены ТСЖ «Челюскинцев 21-23» следующие счета-фактуры на общую сумму 675388 руб. 04 коп.: № 09311736/24049 от 30.06.2006 г. на сумму 492660,02 руб., № 09311736/27372 от 31.07.2006 г. на сумму 31283,75 руб., № 09311736/30012 от 31.08.2006 г. на сумму 29720,64руб., № 09311736/33659 от 30.09.2006 г. на сумму 36033,79 руб.,  № 09311736/39913 от 31.10.2006 г. на сумму 85689,84 руб.

         Судом апелляционной инстанции признан доказанным факт поставки ОАО «ТГК-9» и потребления объектами ТСЖ «Челюскинцев 21-23» тепловой энергии и теплоносителя, в объемах, указанных ранее, на общую сумму 626 769 руб. 90 коп.

         С учетом произведенной ТСЖ «Челюскинцев 21-23» оплаты за спорный период в сумме 573373 руб. 99 коп., подтвержденной платежными поручениями № 78 от 24.08.2006 г., № 86 от 19.09.2006 г., № 88 от 26.09.2006 г., № 83 от 18.09.2006 г., № 84 от 18.09.2006 г., № 112 от 07.11.2006 г.,     задолженность составляет 53 386 руб. 91 коп. Долг в указанной сумме ответчиком не погашен. Иного суду не доказано (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

         С учетом вышеизложенного требование