Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2012 по делу n А60-29999/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Как видно из материалов дела, общество осуществляет деятельность, в частности, по оказанию услуг местной телефонной связи, то есть является субъектом естественных монополий.

Управлением установлено и обществом не оспаривается тот факт, что решением Правления МАП России от 18.12.2002 № 21/11-4-р (утв. Приказом МАП РФ от 24.12.2002 № 848) ОАО "Уралсвязьинформ" было включено в Реестр субъектов естественных монополий в области связи. Приказом ФАС России от 09.03.2006 N 50 ОАО "Уралсвязьинформ" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара (работ, услуг) долю более 35%, с долей более 65% на рынке по предоставлению услуг местной телефонной связи по Челябинской области.

При таких обстоятельствах на общество распространяются ограничения и запреты, установленные, в частности, п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

ОАО "Уралсвязьинформ" имело лицензии № 37825 на услуги местной телефонной связи, № 38716 на телематические услуги связи, № 38037 на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, а также разрешение от 04.10.2007 на эксплуатацию сооружения связи - мультисервисной сети на территории Челябинской области.

ООО "Фирма "Верес" имело лицензии № 38830 на телематические услуги связи, № 38831 на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, № 43108 на услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, то есть являлось оператором связи на территории Челябинской области.

В силу ст. 18 Закона о связи операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с Правилами присоединения.

В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 № 161, сети электросвязи, определяемые географически, и сети электросвязи, не определяемые географически, образуют непосредственно телефонную сеть связи общего пользования (п.3), а сети передачи данных относятся к сетям связи, определяемым по технологии реализации оказания услуг связи (пп.1 п.5).

ОАО "Уралсвязьинформ" были выданы ООО "Фирма "Верес" технические условия № 03-16/2745 от 30.08.2004, согласно которым последнее размещает свое оборудование в согласованном ЧГУЭС помещении на первом этаже здания ОПТСЭ-93 (г. Челябинск, пр. Комсомольский, 55), а также тех. условия № 032-16/757 от 01.03.2006 на размещение и подключение узлов ADSL-доступа ООО "Фирма "Верес" к сети передачи данных сети связи общего пользования и сети передачи данных ОАО "Уралсвязьинформ" в г. Челябинске".

ООО "Фирма "Верес" получило разрешения от 25.08.2006 и 19.06.2007 на эксплуатацию сооружений связи - сетей мультисервисного доступа в г. Челябинске и г. Магнитогорске Челябинской области, состоящих из узлов телематических служб ООО "Фирма "Верес", расположенных на площадях (в помещениях сооружений связи) ОАО "Уралсвязьинформ". При этом точки подключения узлов связи передачи данных ООО "Фирма "Верес" расположены в портах коммутаторов ОАО "Уралсвязьинформ", а для соединения с оконечным абонентским оборудованием используется существующая абонентская линия.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что как ОАО "Уралсвязьинформ", так и ООО "Фирма "Верес" использовали для организации своих сетей передачи данных одну и ту же телекоммуникационную технологию, так называемую технологию DSL (Digital Subscriber Lines) (цифровой абонентской линии), позволяющую передавать данные со скоростью до 8 Мбит/с по обычным медным телефонным линиям.

При этом ООО "Фирма "Верес" использовала разновидность этой технологии, так называемую технологию ADSL (асимметричной цифровой абонентской линии), которая представляет собой высокоскоростную коммуникационную технологию, разработанную для использования на абонентских линиях телефонов. Технология ADSL была разработана для использования индивидуальными пользователями или в небольших офисах.

Особенность данной технологии состоит в том, что она, наряду с организацией высокоскоростной передачи, сохраняет аналоговую телефонную связь по данной абонентской линии, что исключает необходимость прокладывания дополнительной телефонной линии до абонента. Таким образом, технология ADSL позволяет оптимально использовать существующие кабельные сети традиционных телефонных операторов.

Между ОАО "Уралсвязьинформ" и ООО "Фирма "Верес" был подписан договор от 01.09.2008 № 96/5075/08 о присоединении сетей передачи данных, предметом которого является сопряжение сетей передачи данных сторон в точке доступа к службе передачи данных и обеспечение взаимодействия сетей передачи данных сторон по взаимному пропуску трафика по протоколам IP, а также обеспечение безопасности сетей сторон.

По условиям договора ОАО "Уралсвязьинформ" обязалось предоставлять ООО "Фирма "Верес" сетевые ресурсы и сетевые услуги сети передачи данных для пропуска трафика от (к) сети передачи данных ООО "Фирма "Верес" в соответствии с прейскурантом, действующим на момент оказания услуг.

Приложением № 3 к договору от 01.09.2008 № 96/5075/08 предусмотрены следующие услуги, оказываемые ОАО "Уралсвязьинформ": предоставление в пользование порта Ethernet, включая трафик объемом 2000 мегабайт, ежемесячный платеж за 1 порт; предоставление порта доступа к сети IP VPN, ежемесячный платеж за 1 порт; трафик Уральского портала с IP-адресов установленной нумерации, ежемесячный платеж за полосу 1 Мбит.

Помимо этого между ОАО "Уралсвязьинформ" и ООО "Фирма "Верес" было подписано соглашение от 01.09.2008 № 77 о совместном пользовании абонентской линией при оказании двумя операторами связи услуг электросвязи. Предметом соглашения является оказание ОАО "Уралсвязьинформ" в пользу ООО "Фирма "Верес" следующих возмездных услуг: 1) единовременная услуга по изменению схемы включения абонентской линии, принадлежащей ОАО "УСИ", 2) ежемесячное предоставление в пользование абонентской линии в пользование ООО "Фирма "Верес" (стоимость услуги определена в 90 рублей в месяц за 1 линию).

Именно включение в соглашение от 01.09.2008 № 77 второй услуги и было квалифицировано управлением как навязывании контрагенту - оператору сети передачи данных (ООО "Фирма "Верес") невыгодных для него и не относящихся к предмету соответствующего договора условия о предоставлении в пользование абонентской линии, ранее уже предоставленной абоненту по договору об оказании услуг местной телефонной связи, и о ежемесячной оплате им за такое предоставление при одновременном получении с абонента оплаты за то же самое по регулируемому государством тарифу.

В соответствии со ст.28 Закона о связи тарифы на услуги связи устанавливаются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и законодательством РФ о естественных монополиях.

Иное предусмотрено ч.2 ст.28 Закона о связи, согласно которой тарифы на услуги общедоступной электросвязи подлежат государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях. Перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, тарифы на которые регулируются государством, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством РФ.

Согласно ч.3 ст.28 Закона о связи государственное регулирование тарифов на услуги связи должно создавать условия, обеспечивающие операторам связи компенсацию экономически обоснованных затрат, связанных с оказанием услуг связи, и возмещение обоснованной нормы прибыли (рентабельности) от капитала, используемого при оказании услуг связи, тарифы на которые устанавливаются государством.

Согласно п.2 Правила оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи (утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 № 310) используемые в Правилах понятия обозначают следующее: "абонент" - пользователь услугами телефонной связи, с которым заключен договор об оказании услуг телефонной связи при выделении для этих целей абонентского номера; "абонентская линия" - линия связи, соединяющая пользовательское (оконечное) оборудование с оконечным элементом сети связи; "предоставление доступа к сети местной телефонной связи" - совокупность действий оператора связи сети местной телефонной связи по формированию абонентской линии и подключению с ее помощью пользовательского (оконечного) оборудования к узлу связи сети местной телефонной связи в целях обеспечения предоставления абоненту услуг телефонной связи.

Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87 утвержден Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг местной телефонной связи, пунктом 4 которого предусмотрено обеспечение предоставления абоненту а) доступа к сети связи лицензиата; б) абонентской линии в постоянное пользование.

Постановлением Правительства РФ от 24.10.2005 №637 "О государственном регулировании тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи" утвержден Перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, государственное регулирование тарифов на которые на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляет Федеральная служба по тарифам, в который включены предоставление местного телефонного соединения абоненту (пользователю) сети фиксированной телефонной связи для передачи голосовой информации, факсимильных сообщений и данных (кроме таксофонов) (п.6) и предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа (п.7).

Приказом Федеральной службы по тарифам от 23.11.2007 № 358-с/3 для ОАО "Уралсвязьинформ" был утвержден тариф на услугу связи - предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа в размере 170 руб. в месяц для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и 130 руб. в месяц - для иных лиц.

Пунктом 3.6 Порядка расчета тарифов и тарифных планов на услуги местной телефонной связи (утв. приказом Федеральной службы по тарифам от 05.09.2006 № 189-с/1), установлено, что в расчет тарифа на предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа включены все экономически обоснованные затраты на предоставление абонентских линий на соответствующих сетях местной телефонной связи.

Кроме того, в силу п.1 ст.20 Закона о связи государственному регулированию подлежат цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования.

Оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, признается оператор, который вместе с аффилированными лицами обладает в географически определенной зоне нумерации или на всей территории РФ не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости либо имеет возможность осуществлять пропуск не менее чем двадцати пяти процентов трафика; под монтированной емкостью понимается величина, характеризующая технологические возможности оператора связи по оказанию на определенной территории РФ услуг электросвязи, услуг присоединения и услуг по пропуску трафика и измеряемая техническими возможностями оборудования, введенного в сеть оператора связи (ст.2 Закона о связи).

Приказом Россвязьнадзора от 24.10.2005 № 40 ОАО "Уралсвязьинформ" включено в реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, по географически определенным зонам нумерации, в том числе по коду 351 (Челябинская область).

Приказом Россвязьнадзора от 19.06.2006 № 51 установлены и введены в действие с 01.07.2006 предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые "Уралсвязьинформ".

Анализируя вышеприведенные нормы права, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии является предметом договора между оператором местной телефонной связи и абонентом. Оплату за данную услугу оператор местной телефонной связи получает от абонента.

Суть данной услуги состоит в том, что абонент имеет право использовать свою абонентскую линию для получения иных услуг электросвязи как от своего оператора местной телефонной связи, так и от иных операторов связи. При этом право выбора между операторами принадлежит абоненту.

Данный вывод подтверждается и п. 66 Правил оказания услуг телефонной связи (в редакции постановления Правительства РФ от 29.12.2005 № 828), которым предусмотрено, что с целью подключения к абонентской линии средств связи, обеспечивающих одновременное совместное использование двумя операторами связи одной абонентской линии для оказания различных услуг связи, оператор связи сети местной телефонной связи обязан изменить схему включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования при получении от другого оператора связи обращения о таком изменении, письменно согласованного с абонентом. При этом порядок и условия выполнения таких изменений регулируются заключаемым между этими операторами связи соглашением.

Из этого следует, что предметом соглашения между операторами могут быть лишь порядок и условия выполнения таких изменений, то есть услуги по технологическому присоединению и взаимодействию сетей электросвязи.

Соответственно, оператор местной телефонной связи имеет право на получение от другого оператора оплаты только необходимых тому услуг по присоединению сетей и пропуску трафика.

Изменение схемы включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования, а также пропуск трафика являются теми необходимыми и достаточными услугами, за получением которых другой оператор связи - в данном случае оператор сети передачи данных - ООО "Фирма