Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 по делу n А50-19121/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

организация, на которой лежат обязательства по предоставлению коммунальных услуг надлежащего качества перед всеми потребителями (пункт 5 Правил N 307).

В обязанности исполнителя коммунальных услуг входит заключение договоров с ресурсоснабжающими организациями или самостоятельное производство коммунальных ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг потребителям (подпункт "в" пункта 49 Правил N 307).

Согласно определению, приведенному в пункте 3 Правил N 307, ресурсоснабжающая организация осуществляет продажу коммунальных ресурсов управляющей компании.

В случаях, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, ресурсоснабжающая организация не является исполнителем коммунальных услуг (пункты 3 и 49 Правил N 307)

Согласно подпункту "г" пункта 49 Правил N 307 исполнитель коммунальных услуг обязан обслуживать внутридомовые инженерные системы, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги потребителю, как самостоятельно, так и с привлечением других лиц на основании возмездного договора.

Материалами дела подтверждается, что правоотношения ООО Управляющая компания "Наш Дом" с собственниками помещений в многоквартирных домах, основаны на договорах управления многоквартирным домом, из содержания которых следует, что предметом данных договоров (а) является обеспечение благоприятных и безопасных условий проживания граждан, надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме, а также предоставление коммунальных услуг собственникам помещений, проживающим в Многоквартирном доме и иным законным пользователям помещений в многоквартирном доме.

Пунктами 2.2, 3.1.3 договоров предусмотрено, что ООО Управляющая компания "Наш Дом" обязуется предоставлять коммунальные услуги собственникам помещении в соответствии с требованиями, установленными Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Правительством РФ, установленного качества и в необходимом объеме, безопасные для жизни, здоровья потребителей и не причиняющие вреда их имуществу, в том числе горячее водоснабжение и отопление (теплоснабжение).

В соответствии с пунктом 3.1.5 ООО Управляющая компания "Наш Дом" обязалось принимать плату за коммунальные услуги для ресурсоснабжающих организаций.

Согласно пункту 4.2 договора цена договора включает в себя также стоимость коммунальных ресурсов (отопление и горячее водоснабжение).

Плата за жилое помещение и коммунальные услуги вноситься на счет Управляющей компании (п. 4.10 договора).

В силу пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг исполнитель - лицо, предоставляющее коммунальные услуги, в целях предоставления потребителю коммунальных услуг в необходимых для него объемах и надлежащего качества обязан заключать с энергоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы.

03.10.2008 между ООО Управляющая компания "Наш Дом" (Потребитель) и ОАО «ТГК-9» (Энергоснабжающая организация) подписан договор № 3236 на энергоснабжение тепловой энергией в сетевой воде.

В п. 1.1 названного договора указано, что предметом договора являются взаимные права и обязанности сторон по производству, передаче и потреблению тепловой энергии на возмездной основе в целях обеспечения граждан, проживающих в многоквартирных домах, и иных потребителей, занимающих помещения в многоквартирных домах, находящихся в управлении ООО УК «Наш Дом», услугами теплоснабжения и горячего водоснабжения в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором:

- Энергоснабжающая организация обязуется производить и передавать тепловую энергию на объекты Потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с Потребителем в пределах объемах, установленных настоящим договором в Приложении № 1 (график производства, передачи и потребления тепловой энергии);

- Потребитель обязуется принимать тепловую энергию от Энергоснабжающей организации в пределах объемов, установленных настоящим договором в Приложении № 1 (график производства, передачи и потребления тепловой энергии);

- Потребитель выступает по настоящему договору в роли представителя интересов населения, занимающего по тем или иным основаниям жилые и нежилые помещения в многоквартирных домах, находящихся в управлении Потребителя, которым оказываются услуги по настоящему договору со всеми вытекающими из этого положения обстоятельствами по обязательствам, ответственности и правам потребителей (населения).

Пунктом 3.1. названного договора установлено, что Потребить оплачивает Энергоснабжающей организации стоимость полученной тепловой энергии, а  Энергоснабжающая организация предъявляет Потребителю счет-фактуру, в котором выделяется стоимость тепловой энергии.

Оплата потребляемой Потребителем тепловой энергией осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет Энергоснабжающей организации (пункт 3.3. договора).

Проанализировав условия договоров, а также обстоятельства, связанные с фактическим их исполнением, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ООО Управляющая компания "Наш Дом" в правоотношениях с Энергоснабжающей организацией и собственниками жилых помещений не выступает в качестве посредника.

Правовое положение ООО Управляющая компания "Наш Дом" в части предоставления коммунальных услуг собственникам помещений соответствует правому положению исполнителя коммунальных услуг.

Таким образом, деятельность ООО Управляющая компания "Наш Дом" нельзя квалифицировать как посредническую, поскольку общество выступает в качестве самостоятельного субъекта по отношению как к Энергоснабжающей организации, так и к собственникам жилых помещений.

При указанных обстоятельствах суд пришел к правильному выводу, что  заключенный договор не являются посредническим (агентским) договором, общество осуществляло деятельность исполнителя коммунальных услуг, в связи с чем,  денежные средства, поступающие в оплату коммунальных услуг, обязано было включать в состав доходов.

В связи с тем, что величина предельного размера доходов, ограничивающая право перехода организации на УСН с учетом начислений по коммунальным услугам, была превышена налогоплательщиком в 4 квартале 2009 года, вывод налогового органа, поддержанный судом первой инстанции, о том, что управляющая компания с начала 4-го квартала 2009 года утратила право на применение УСН.

Поскольку обществом не исчислялись и не уплачивались налоги по общей системе налогообложения, инспекция правомерно исчислила и предъявила к уплате за 4 квартал 2009 года налог на прибыль, налог на добавленную стоимость, единый социальный налог.

В ходе проверки налоговым органом определены расходы общества, с которыми последнее,  не согласно.

В связи с наличием между сторонами на момент рассмотрения апелляционных жалоб существенных разногласий по суммам расходов, в том числе внереализационных, уменьшающих сумму доходов, за 2009 год судебное заседание арбитражным апелляционным судом откладывалось на один месяц для того, чтобы стороны провели совместную сверку сумм расходов.

Результаты сверки и объяснения, данные представителями в судебном заседании суда апелляционной инстанции, показали, что по расходам, в том числе внереализационных, уменьшающих сумму доходов, за 2009 год для сторон принципиально спорным остался вопрос по взаимоотношениям ООО Управляющая компания "Наш Дом" с ОАО «ТГК-9».

Как следует из материалов дела, ОАО «ТГК-9» управляющей компании были выставлены три счета-фактуры от 31.10.2009 на сумму 5 323 031, 16 руб. (в том числе НДС 811 987 руб.), от 30.11.2009 на сумму 6 301 406, 52 руб. (в том числе НДС 961231,5 руб.) и от 31.12.2009 на сумму 9 419 956,2 руб. (в том числе НДС 1 436 942,47 руб.).

Обществом все три указанных счета-фактуры на общую сумму 21 044 393, 88 руб. (с НДС) были отражены в книге покупок за 4 квартал 2009 года.

Затраты по ОАО «ТГК-9» были включены в расходы, уменьшающие сумму дохода за 4 квартал 2009 года, в размере 21 044 393, 88 руб. с НДС.

Общество в ходе проверки спорные счета-фактуры инспекции не представило, их отсутствие объясняло тем, что письмами от 18.11.2009, 14.12.2009 и 19.01.2010 оно вернуло ОАО «ТГК-9» все три счета-фактуры без рассмотрения со ссылкой на наличие разногласий, касающихся порядка определения количества тепловой энергии и, соответственно, ее стоимости.

Налоговый орган, за 4 квартал 2009 года принял расходы общества по оплате  ОАО «ТГК-9» расходы в размере 10 806 477 руб.

Разница составила 10 237 916,88 руб.

На основании пункта 1 статьи 252 НК РФ при исчислении налога на прибыль налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пункту 2 статьи 252 НК РФ в зависимости от характера расходов, условий осуществления и направленности деятельности налогоплательщика расходы подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

В пункте 1 статьи 272 НК РФ указано, что расходы, принимаемые для целей налогообложения, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты.

Таким образом, с учетом порядка признания расходов при методе начисления,  инспекция сделала правильный вывод о том, что расходы общества на приобретение электроэнергии у ОАО «ТГК-9» в размере, превышающем 10 806 477 руб. могли быть включены в состав материальных расходов только после оказания услуг передачи электроэнергии.

Между тем, материалы дела свидетельствуют об отсутствии доказательств, подтверждающих факт оказания услуг на 21 044 393, 88 руб. в связи с  наличием разногласий, касающихся порядка определения количества тепловой энергии и, соответственно, ее стоимости.

Таким образом,  оснований для отражения в книге покупок и соответственно для учета в составе расходов  сумм   по возвращенным  ОАО «ТГК-9» счетам фактурам  у общества не имеется. 

Доказательств  предъявления обществу  в 4–ом квартале 2009 года ОАО «ТГК-9» иных документов по начислению платы за теплоэнергию (включая НДС) заявителем не представлено.

 Налоговым органом после повторной проверки расходов было установлено, что сумма налога на прибыль за 2009 год составляет 1 330 321 руб. (по решению сумма была 1 586 717 руб.).

Корректировка произошла вследствие перерасчета инспекцией внереализационных расходов в сторону их увеличения, однако это не коснулось перерасчета показателей раздела «задолженность перед ОАО «ТГК-9».

Аргументированных возражений на произведенный налоговым органом повторный расчет расходов, заявителем после отложения судебного разбирательства, не представлено.

Проверив расчеты налогового органа в судебном заседании сплошным методом,  суд апелляционной инстанции признает их верными, и обоснованными, в отсутствии контрасчета налогоплательщика, в связи с чем, решение инспекции № 10 от 31.03.2011 подлежит признанию недействительным в части предложения уплатить налог на прибыль в сумме, превышающей 1 396 098, 16 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ.

Оснований для отмены решения суда в части выводов по НДС у суда апелляционной инстанции также не имеется на основании следующего.

С 4-го квартал 2009 года общество в соответствии со ст. 143 НК РФ является плательщиком НДС.

Операции по реализации коммунальных услуг на территории РФ согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ признаются объектом налогообложения НДС.

Согласно пункту 2 статьи 153 НК РФ налоговая база по НДС определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В силу пункта 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога.

Из оспариваемого решения инспекции следует, что тариф на  часть коммунальных услуг (теплоэнергию) установлен с  учетом НДС,  в связи с чем,   расчет  налога произведен  путем вычленения  из сумм  платы.

По  остальной выручке  налоговым органом исчислен налог сверх предъявленных к оплате сумм. 

При  определении налога подлежащего к уплате в бюджет, инспекцией учтено право общества на  вычет по суммам,  предъявленным поставщиками   на основе имеющихся у общества первичных документов (счета фактуры). 

Возражения налогоплательщика о том, что размер вычета по данным заявителя отличается в сторону увеличения, не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку документально не подтверждено.

Как правильно отметил суд первой инстанции, общество не лишено права    представить уточненную декларацию по НДС за 4 квартал 2009 года,  представив надлежащие документы в подтверждение права на вычет.

Судом апелляционной инстанции проверен расчет НДС, и признан верным, в  связи с чем, суд первой инстанции на законных основаниях отказал в удовлетворении требований  общества в данной части.

Возражений относительно начисления ЕСН, апелляционная жалоба не содержит.

Также, инспекцией при проведении проверки установлено, что заявитель в нарушение п. 1 ст. 252, п. 2 ст. 270 НК РФ включил в расходы затраты на подарки призывникам в размере 3 645 руб. по выплате спонсорской помощи Комитету солдатских матерей для приобретения подарков призывникам срочной службы в Российской Федерации.

Поддерживая выводы налогового органа, суд первой инстанции исходил из следующего.

По условиям договора № 02-08 от 05.05.2008 об оказании спонсорской помощи общество как рекламодатель обязалось оказывать Комитету солдатских матерей как рекламораспространителю спонсорскую помощь в виде перечисления денежных сумм в размере, порядке и на условиях, предусмотренных в догорове, в целях материальной поддержки рекламораспространителя в организации проводов призывников срочной службы Российской Армии.

В рамках действия договора реколамораспространитель обязуется разместить в средствах массовой информации (издании газеты «Уральский шахтер») объявление об участии рекладомателя в качестве спонсора в мероприятии по проводам призывников срочной службы в Российскую Армию