Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2013 по делу n А50-19034/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

определении фактического количества тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, а также не представлено доказательств того, что данная методика является единственно возможной в сложившихся между сторонами отношениях, судом первой инстанции правомерно указано, что при отсутствии у потребителя приборов учета, а также в случае выхода из строя, либо при непредставлении потребителем данных о потреблении в установленные сроки, количество тепловой энергии определяется в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции в указанной части арбитражным апелляционным судом не установлено.

Решением суда первой инстанции пункт 3.4 договора принят в редакции суда.

При этом ООО «ПСК» была предложена следующая редакция спорного пункта: «При установке приборов учета не на границе балансовой принадлежности тепловых сетей, количество учтенной ими энергии увеличивается (в случае установки приборов учета не на сетях Потребителя после границы балансовой принадлежности Сторон) или уменьшается (в случае установки приборов учета на сетях Теплоснабжающей организации до границы балансовой принадлежности Сторон) на величину тепловых потерь и утечек в сети от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета в соответствии с расчетом согласованным Теплоснабжающей организацией. Указанный расчет производится в соответствии с "Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии" (утв. Приказом Минэнерго России N 325 от 30.12.2008 г.). Расчет производится балансодержателем (лицом, ответственным за эксплуатацию) данного участка сети. В случае отсутствия согласованного расчета, величина тепловых потерь от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета, принимается равной 5% объема фактического потребления энергоресурсов в каждом расчетным периоде"».

Истец полагает, что данный пункт следует исключить из текста договора, со ссылкой на Решение ВС РФ от 08.06.2012 № АКПИ12-604.

Согласно пункту 16 Правил N 124 условия договора ресурсоснабжения определяются в соответствии с Гражданским кодексом, настоящими Правилами, а в части, не урегулированной указанными нормативными правовыми актами, нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения.

Из статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует, что потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета. Приборы учета устанавливаются собственниками вводимых в эксплуатацию источников тепловой энергии или теплопотребляющих установок и эксплуатируются ими самостоятельно либо по договору оказания услуг коммерческого учета. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В силу пункта 5 Правил N 491, в состав общего имущества включаются внутридомовые инженерные системы горячего водоснабжения, состоящие из стояков, ответвлений от стояков до первого отключающего устройства, расположенного на ответвлениях от стояков, указанных отключающих устройств, коллективных (общедомовых) приборов учета горячей воды, первых запорно-регулировочных кранов на отводах внутриквартирной разводки от стояков, а также механического, электрического, санитарно-технического и иного оборудования, расположенного на этих сетях.

В соответствии с пунктами 7, 8 Правил N 491 внешней границей сетей, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Как следует из Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936, взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель определяются договором на отпуск и потребление тепловой энергии. Для осуществления взаимных финансовых расчетов между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии организуется учет и регистрация отпуска и потребления тепловой энергии. Расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя (пункты 1.2, 1.3, 1.4 Правил N Вк-4936). При этом из формул, указанных в пунктах 3.2.1 и 4.2.1 Правил следует, что, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности, то при определении количества тепловой энергии и теплоносителя, полученного потребителем, учитываются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета. Величина тепловых потерь указывается в Договоре.

Пунктом 3.2.1 Правил Вк-4936 предусмотрена формула для определения количества тепловой энергии и массы (или объема) теплоносителя, полученных потребителем. Указанное количество подлежит определению энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов узла учета потребителя за определенный договором на отпуск и потребление тепловой энергии период.

Инструкция по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче т/э № 325 от 30.12.2008 в редакции от 01.02.2010 является действующей и подлежит применению при расчете потерь.

Этот вывод соответствует части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязывающей абонента оплатить энергию за фактически принятое им количество энергии в соответствии с данными ее учета энергии.

Следовательно, определение объема потребленной тепловой энергии должно производиться на основании приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности сетей сетевой организации (ресурсоснабжающей организации) и внутридомовых сетей, которая проходит на внешней границе стены многоквартирного дома.

Если прибор учета установлен за границей балансовой принадлежности сетей, то есть не на внешней стене дома, а смещен в сторону участка сети, проходящего внутри помещения многоквартирного жилого дома (в подвале дома и т.п.), то он не фиксирует объем потерь на этом участке сети. Участок сети, находящийся внутри жилого дома, входит в состав общего имущества. Следовательно, в силу указанных норм потери коммунального ресурса на этом участке оплачивает исполнитель коммунальных услуг.

Учитывая вышеизложенное, а также то, что границей балансовой принадлежности тепловых сетей, входящих в состав общего имущества является внешняя граница стены многоквартирного дома, суд пришел к выводу о том, что возложение на истца обязанности по оплате тепловых потерь на принадлежащих ему сетях до места установки прибора учета, является правомерным.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции редакция пункта 3.4. договора принята в  редакции соответствующей требованиями действующего законодательства, с учетом  особенностей установки приборов учета тепловой энергии на объектах Потребителя и судом правомерно исключено условие о принимаемой величине потерь в размере 5% объема фактического потребления энергоресурса в каждом расчетном периоде.

Решением суда первой инстанции пункт 3.8 исключен из условий договора.

Обжалуя решение суда в указанной части, ООО «ПСК» полагает необходимым включение пункта 3.8 в договор в редакции:

"При обнаружении Теплоснабжающей организацией неисправности приборов учета, находящихся в эксплуатации, отсутствия (повреждения) пломб или поверительных клейм, фактов несанкционированного вмешательства в работу приборов или иных нарушений в работе узла учета тепловой энергии, Теплоснабжающая организация вправе выполнить перерасчет отпуска тепловой энергии и теплоносителя Потребителю с момента предыдущей проверки узла учета, в соответствии с п.п. 3.3 и 3.7 настоящего Договора".

Последствия обнаружения неисправности приборов учета определены в пункте 3.3 договора в редакции, принятой судом. Определение количества тепловой энергии, потребленной Потребителем, определяется в таком случае в соответствии с действующим законодательством.

Вместе с тем, ни нормами Правил N 307, ни нормами Правил N 354, не предусмотрена возможность перерасчета количества тепловой энергии и теплоносителя в случае обнаружения неисправности прибора учета, несанкционированного вмешательства в его работу, с момента предыдущей проверки узла учета.

В связи с этим, вопреки доводам ответчика, пункт 3.8 исключен обоснованно (в соответствии  с уточненными требованиями истца).

Также судом первой инстанции пункт 3.10 исключен из договора.

Возражая несогласие с исключением данного пункта, ответчик указывает на необходимость ее изложения в редакции, предложенной в тексте договора:

"В случае отказа в допуске представителей Теплоснабжающей организации в соответствии с п. 2.4.1, умышленном вводе из строя прибора учета или иного воздействия, приводящего к искажению его показания, Теплоснабжающая организация определяет количество тепловой энергии и(или) теплоносителя, потребленной Потребителем расчетным путем в порядке, предусмотренном Приложением N 6 к настоящему Договору с момента предыдущей проверки узла учета, с учетом показателей договорного температурного графика".

Как отмечено выше, действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению допускает учет фактического потребления тепловой энергии на нужды отопления и горячего водоснабжения жилых помещений одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем, с применением нормативов соответствующего вида услуг, в связи с тем, что предложенный ответчиком и принятый судом первой инстанции способ определения количества тепловой энергии (расчетный способ с момента предыдущей проверки узла учета) действующему законодательству не соответствует, пункт 3.10 обоснованно исключен из текста договора.

Обжалуя решение суда в части принятия п. 5.1.  в редакции суда, ответчик указал на то, что уведомление теплоснабжающей организации путем направления факса не является надлежащим уведомлением.

При этом истец со ссылками на раздел 7 Правил № 307, раздел 9 Правил № 354, п. 18, 22-24 Правил № 124, настаивал на дополнении п. 5.1 договора абзацем следующего содержания: «Теплоснабжающая организация несет ответственность за количество, качество поставляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя на границе раздела внутридомовых тепловых сетей и централизованных тепловых сетей. Указанная граница раздела определяется в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности сетей и актом эксплуатационной ответственности сторон. В случае обнаружения Потребителем факта поставки тепловой энергии ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность Потребитель уведомляет Теплоснабжающую организацию факсимильным способом и согласовывает дату (не позднее одних суток со дня уведомления) и время для обследования тепловых сетей и установления причины поставки тепловой энергии ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, и времени для восстановления теплоснабжения в соответствии с требованиями настоящего Договора и законодательства Российской Федерации. По результатам обследования составляется акт с указанием даты, времени, способов проведения проверки, фактических показателей количества, качества, длительности перерыва в поставке тепловой энергии (теплоносителя). Размер перерасчета, произведенного Потребителем за ненадлежащую коммунальную услугу в связи с поставкой тепловой энергии (теплоносителя) ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, является мерой ответственности Теплоснабжающей организации перед Потребителем. При разрешении спорных вопросов в связи с поставкой тепловой энергии ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, стороны руководствуются законодательством Российской Федерации об энергоснабжении, нормативными правовыми актами, регламентирующими взаимоотношения между ресурсоснабжающими организациями и лицами, предоставляющими коммунальные услуги и устанавливающими порядок взаимодействия при оказании ненадлежащих коммунальных услуг».

Ответчик возражал против данной редакции.

Пункт 5.1 договора принят судом в редакции: «Теплоснабжающая организация несет ответственность за количество, качество поставляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя на границе раздела внутридомовых тепловых сетей и централизованных тепловых сетей. Указанная граница раздела определяется в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности сетей и актом эксплуатационной ответственности сторон. В случае обнаружения Потребителем факта поставки тепловой энергии ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность Потребитель уведомляет Теплоснабжающую организацию факсимильным способом и согласовывает дату (не позднее одних суток со дня уведомления) и время для обследования тепловых сетей и установления причины поставки тепловой энергии ненадлежащего количества и (или) качества и (или) с перерывами, и времени для восстановления теплоснабжения в соответствии с требованиями настоящего Договора и законодательства Российской Федерации. По результатам обследования составляется акт с указанием даты, времени, способов проведения проверки, фактических