Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2013 по делу n А50-19034/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

показателей количества, качества, длительности перерыва в поставке тепловой энергии (теплоносителя)».

Принимая пункт в данной редакции, суд исходил из того, что установление порядка действий сторон при нарушении обязательств теплоснабжающей организацией, предложенного истцом действующему законодательству не противоречит, направлено на установление согласованных действий сторон в целях определения причин поставки тепловой энергии ненадлежащего качества.

Ответчик в апелляционной жалобе указывает, что условие об уведомлении теплоснабжающей организации путем направления не факсимильной связью не является надлежащим уведомлением, в связи с чем, в дальнейшем у сторон могут возникнуть разногласия.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 2 статьи 434 ГК РФ, считает, что ограничение уведомления стороны по договору только факсимильным способом (при наличии иных современных технических возможностей) является неправильным и может создать  препятствия  при   исполнении условий пункта 5.1 договора.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции считает необходимым пункт 5.1 договора после слов: «Потребитель уведомляет Теплоснабжающую организацию факсимильным», дополнить словами: «электронным или любым иным способом».

Пункт 5.3 договора, пункт 9 Приложения N 8 к нему касающиеся возможности применения к исполнителю коммунальных услуг ответственности за нарушение денежного обязательства в виде неустойки обоснованно исключены судом из текста договора.

При этом, ответчиком предложена редакция пунктов следующая:

Пункт 5.3: "За нарушение обязательств по оплате тепловой энергии (теплоносителя) Потребитель уплачивает Теплоснабжающей организации неустойку в размере 1/300 от ставки рефинансирования ЦБ РФ на дату уплаты задолженности на сумму задолженности за каждый день просрочки платежа. Уплата неустойки не освобождает Потребителя от исполнения обязанности, а также от возмещения Теплоснабжающей организации причиненных убытков".

Пункт 9 Приложения N 8: "В случае неисполнения Потребителем обязанностей, предусмотренных пунктом 8 настоящего Приложения, Потребитель оплачивает Теплоснабжающей организации неустойку в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на момент оплаты, за каждый день просрочки, от невыплаченной в срок стоимости потребленного коммунального ресурса за соответствующий расчетный период. Уплата неустойки не освобождает Потребителя от исполнения обязанности по оплате, а также от возмещения Теплоснабжающей организацией причиненных убытков".

Истец настаивал на исключении данных пунктов.

Суд, исключая данные пункты правомерно исходил из того, что согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Исходя из буквального толкования названной нормы права, применяемая к отношениям сторон неустойка, должна быть предусмотрена либо законом, либо соглашением сторон.

Как предусмотрено частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации, лица, несвоевременно и(или) не полностью внесшие плату за жилое помещение и коммунальные услуги (должники), обязаны уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, от не выплаченных в срок сумм за каждый день просрочки начиная со следующего дня после наступления установленного срока оплаты по день фактической выплаты включительно. Увеличение установленного в настоящей части размера пеней не допускается.

Положения статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливают порядок внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, применяемый в отношениях между гражданами (потребителями коммунальных услуг) и исполнителем коммунальных услуг.

Поскольку по настоящему делу спор возник не между исполнителем и потребителем (гражданином) коммунальных услуг, при отсутствии волеизъявления сторон договора на установление договорной неустойки, пункт 5.3 договора, а также пункт 9 Приложения N 8 к договору, обоснованно исключены текста договора.

Вопреки доводам жалобы ответчика судом обоснованно исключен п. 3 из Приложения № 1 к договору.

Истец просил исключить из приложения № 1 к договору п. 3, редакция пункта в договоре следующим образом: «Расчетные потери тепловой энергии в тепловых сетях Потребителя согласно Приложению № 7 настоящего Договора: в отопительный период _____ Гкал/час., в межотопительный период _____ Гкал/час.

При отсутствии согласованного расчета (Приложение № 7), принимаются равными 5% от договорного (планового) потребления».

По мнению истца, потери тепловой энергии во внутридомовых тепловых сетях учтены при установлении нормативов потребления коммунальных услуг, ответчик возражая против исключения данного пункта из приложения № 1 к договору, полагает, что в силу Правил № Вк-4963 при определении количества тепловой энергии учитываются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета.

Судом установлено, что из части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации следует, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

В силу пункта 25 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, при определении нормативов потребления коммунальных услуг нормативные технологические потери коммунальных ресурсов включаются в норматив потребления коммунальных услуг.

В материалах дела отсутствуют какие-либо документальные сведения о включении в установленный органами местного самоуправления норматив потребления соответствующей коммунальной услуги, нормативных технологических потерь.

При этом, при отсутствии согласованного сторонами расчета в размере 5% от договорного (планового) потребления, правовых оснований для определения размера потерь в указанном ответчиком размере у суда не имеется.

Приложение № 3 к договору судом обоснованно принято  в редакции ответчика с уточнением площади жилых домов, с учетом того, что  истцом указана точная площадь домов (в материалы дела представлены технические паспорта, т.е. сведения документально подтверждены).

  Пункты 3.1, 3.2, 3.3 раздела 3 Приложения N 6, п. 9 Приложения 8, п. 3 Приложения 1, №5, а также пункт 10 Приложения N 8 исключены из текста договора в соответствии с редакциями истца правомерно.

По мнению ООО «ПСК» данные разделы Приложения N 6 не подлежали исключению из текста договора, поскольку в них предусмотрен порядок определения количества тепловой энергии (мощности) и теплоносителя.

Исследовав указанные доводы жалобы ответчика, суд апелляционной инстанции находит их необоснованными.

Поскольку порядок определения количества потребленных энергоресурсов установлен разделом 3 договора, ответчиком в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нормативно не обоснована необходимость применения пунктов 3.1, 3.2, 3.3 раздела 3 Приложения N 6 при определении фактического количества тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, а также не представлено доказательств того, что данная методика является единственно возможной в сложившихся между сторонами отношениях, судом первой инстанции пункты 3.1, 3.2, 3.3 раздела 3 Приложения N 6 правомерно исключены из текста договора.

Поскольку изложение ответчиком редакции пункта 10 Приложения N 8  к договору противоречит статье 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных"; доказательств направления ответчиком истцу новой редакции пункта 10 Приложения N 8 к договору в материалах дела не имеется, указанный пункт Приложения N 8 правомерно исключен судом первой инстанции из текста договора.

Поскольку изложение ответчиком редакции пункта 10 Приложения № 8  к договору противоречит статье 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»; доказательств направления ответчиком истцу новой редакции пункта 10 Приложения № 8 к договору в материалах дела не имеется, указанный пункт Приложения № 8 также обоснованно исключены судом из текста договора.

Приложение № 5 предметом рассмотрения суда первой инстанции не являлось, в связи с отказом истца от исковых требований в данной части, в связи с чем соответствующие доводы подлежат отклонению.

На основании изложенного,  апелляционная жалоба истца подлежит удовлетворению в части требования об исключении из условий договора пункта 2.2.3 договора (а также исключения из приложения № 3 данных по ГВС), а апелляционная жалоба ответчика подлежит удовлетворению в части изменения редакции пункта 5.1, в связи с чем, решение Арбитражного суда Пермского края от 29.05.2013 подлежит изменению в части, на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с частичным удовлетворением апелляционных жалоб  понесенные судебные расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционных жалоб относятся на их заявителей в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269,  270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 20 мая 2013 года по делу № А50-18993/2012 изменить в части.

         Резолютивную часть решения изложить в следующей редакции:

         Принять отказ истца от иска в части урегулирования разногласий по пунктам договора: приложения № 5 к договору, пункта 4 приложения № 8 к договору и пункт 8.1. приложения № 8 к договору. Производство по делу в данной части прекратить.

         Обязать общество  с ограниченной ответственностью «Пермская сетевая компания» заключить с обществом с ограниченной ответственностью «УК ЖИЛСЕРВИС» договор теплоснабжения № 61-5555 (снабжение тепловой энергией в горячей воде и теплоносителем) изложив спорные пункты в следующей редакции:

Пункт 2.2.1:

- Подавать тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель Потребителю в точки поставки, указанные в акте разграничения   балансовой     принадлежности     и     эксплуатационной ответственности (Приложение № 2 к настоящему договору), в количестве и режиме, предусмотренном Приложением № 1 к настоящему договору и с качеством в соответствии с условиями настоящего Договора и требованиями действующего законодательства.  Сведения об объектах Потребителя и Субабонентов приведены в Приложении № 3 к настоящему договору. До согласования сторонами актов балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между Теплоснабжающей организацией и потребителем определяются по внешней границе стены многоквартирного дома;

Пункт 2.2.3  - исключить из текста договора;

Пункт 2.3.2:

- Обеспечить прием, учет, рациональное использование тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, получаемых в точках поставки от Теплоснабжающей организации в соответствии с согласованными Сторонами количеством и максимумом нагрузок, согласно Приложениям №№ 1 и 3 к настоящему Договору;

Пункт 2.3.3:

- Соблюдать установленные Приложением № 1 к настоящему Договору режимы потребления тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя;

Пункт 2.3.16:

- Не допускать в подвальных и полуподвальных помещениях, принадлежащих потребителю, в которых проходят транзитные трубопроводы, нахождения людей и складирования материальных ценностей, возведения стен и перегородок, любой другой перепланировки помещений;

Пункт 2.4.4:

- Прекратить или ограничить подачу тепловой энергии (теплоносителя) для проведения плановых работ по ремонту оборудования (тепловых сетей) Теплоснабжающей организации. Теплоснабжающая организация за 3 дня до начала ремонтных работ предупреждает Потребителя о прекращении подачи тепловой энергии, теплоносителя. В случае увеличения объема ремонтных работ сроки проведения текущего и капитального ремонтов тепловых сетей Теплоснабжающей организации могут быть изменены с обязательным уведомлением Потребителя не менее чем за 1 день до планируемого истечении срока прекращения, ограничения подачи тепловой энергии, теплоносителя;

Пункт 2.5.2:

 - Получать тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель в количестве, режиме и с качеством, указанными в Приложении № 1 к настоящему Договору;

Пункт 3.3:

- При отсутствии у Потребителя приборов учета, а также в случае выхода из строя, либо при непредставлении Потребителем данных о потреблении в установленные сроки, количество тепловой энергии, потребленной Потребителем, определяется теплоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, предусмотренном действующим законодательством. При выходе из строя приборов учета, Потребитель обязан в течение суток с момента выхода прибора из строя письменно уведомить об этом Теплоснабжающую организацию, согласовав с последней срок устранения неисправности. После устранения неисправности допуск приборов учета в эксплуатацию осуществляется по письменной заявке Потребителя с составлением двустороннего акта повторного допуска в эксплуатацию приборов учета между Теплоснабжающей организацией и Потребителем;

Пункт 3.4:

- При установке приборов учета не на границе балансовой принадлежности тепловых сетей, количество учтенной ими энергии увеличивается (в случае установки приборов учета не на сетях Потребителя после границы балансовой принадлежности Сторон) или уменьшается (в случае установки приборов учета на сетях Теплоснабжающей организации до границы балансовой принадлежности Сторон) на величину тепловых потерь и утечек в сети от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета в соответствии с расчетом согласованным Теплоснабжающей организацией. Указанный расчет производится в соответствии с «Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» (утв. Приказом Минэнерго России № 325 от 30.12.2008). Расчет производится балансодержателем (лицом, ответственным за эксплуатацию) данного участка сети;

Пункты 3.5; 3.8; 3.10 - исключить из текста договора;

Пункт 5.1:

- Теплоснабжающая организация несет ответственность