Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2013 по делу n А60-48224/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

недискриминационного доступа перевозчиков к инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.09.2003 №585 учреждено ОАО «РЖД» и утвержден его устав (далее – Устав).

Согласно пункту 10 Устава основными задачами общества является, в том числе: обеспечение недискриминационного доступа перевозчиков к инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, принадлежащей обществу; обеспечение безопасности движения поездов.

В силу пункта 11 Устава для достижения целей, указанных в настоящем уставе, общество вправе осуществлять такие виды деятельности как оказание услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования и иных услуг, связанных с предоставлением этой инфраструктуры (ее элементов).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.11.2003 №703 утверждены Правила оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования (далее – Правила оказания услуг по использованию инфраструктуры).

Пунктом 3 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры определено, что услуги по использованию инфраструктуры оказываются на основании заключаемого владельцем инфраструктуры и перевозчиком публичного договора об оказании услуг по использованию инфраструктуры (далее - договор), примерная форма которого приведена в приложении N 1.

Согласно пункту 4 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры в соответствии с договором владелец инфраструктуры оказывает перевозчику, в том числе, следующие услуги: а) предоставление перевозчику права на использование принадлежащих владельцу инфраструктуры железнодорожных путей общего пользования, иных необходимых для осуществления перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа объектов инфраструктуры, включая установление и согласование маршрута пропуска поезда перевозчика исходя из определения кратчайшего расстояния между железнодорожной станцией отправления поезда и железнодорожной станцией назначения поезда; б) обеспечение доступа железнодорожного подвижного состава, принадлежащего перевозчику или привлеченного им для перевозок (далее - железнодорожный подвижной состав перевозчика), на железнодорожные пути общего пользования, являющиеся частью инфраструктуры, включая выполнение следующих работ (операций): осуществление приема и передачи железнодорожного подвижного состава перевозчика на железнодорожные пути (с железнодорожных путей) общего пользования при отсутствии у перевозчика возможности самостоятельно осуществить данные операции; формирование поезда из железнодорожного подвижного состава перевозчика на железнодорожных путях общего пользования, принадлежащих владельцу инфраструктуры, с использованием технических средств железнодорожных станций при отсутствии у перевозчика возможности самостоятельно осуществить такое формирование; в) управление движением поездов, включая выполнение следующих работ (операций): организация продвижения железнодорожного подвижного состава перевозчика по железнодорожным путям общего пользования, принадлежащим владельцу инфраструктуры, в соответствии с условиями договора, предусмотренными для осуществления конкретной перевозки; контроль технического состояния железнодорожного подвижного состава перевозчика (технический осмотр);

При этом наличие возможности своими силами осуществить работы (операции), указанные в подпунктах «б» и «в» настоящего пункта, определяется перевозчиком.

Согласно пункту 6 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры владелец инфраструктуры и перевозчик вправе заключать договоры об оказании услуг, не указанных в пункте 4 настоящих Правил.

Однако, в силу пункта 7 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры владелец инфраструктуры не вправе обуславливать оказание перевозчику услуг по использованию инфраструктуры обязательным оказанием других услуг.

Пунктом 13 Правил установлено, что существенными условиями договора являются, в частности, предполагаемые объем и сроки осуществления перевозок, перечень и стоимость оказываемых услуг, положения об организации вагонопотоков, регулирование обращения локомотивов и вагонов, установление порядка технического обслуживания и эксплуатации железнодорожного подвижного состава.

В соответствии с пунктом 27 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры стоимость услуг по использованию инфраструктуры определяется исходя из тарифов, сборов и платы, установленных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий на транспорте в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Приказом ФСТ России от 29.12.2004 № 435-т «О включении (исключении) организаций в (из) Реестр (а) субъектов естественных монополий на транспорте» общество, как осуществляющее деятельность в сфере оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования включено раздел 1 «Железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования» Реестра субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 77/1/2.

Таким образом, общество в отношении оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования является субъектом естественных монополий.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона «О естественных монополиях» и в целях совершенствования государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок Правительством Российской Федерации принято постановление от 05.08.2009 № 643 «О государственном регулировании и контроле тарифов, сборов и платы в отношении работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок», которым утверждены Положение о государственном регулировании и контроле тарифов, сборов и платы в отношении работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, а также Перечень работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством, в который включены услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.

Как следует из материалов дела, ОАО «Уралпромжелдортранс» заключается в перевозке по путям необщего пользования с использованием собственных локомотивов грузов (вагонов), прибывающих в адрес грузополучателей, в частности Серовской ГРЭС, Среднеуральской ГРЭМ, Верхнетагильской ГРЭС и других, на станции общего пользования.

Таким образом, для осуществления данной деятельности необходим выезд локомотивов ОАО «Уралпромжелдортранс» на пути общего пользования, являющиеся частью инфрастуктуры, владельцем которой является общество в лице своего филиала – Свердловской железной дороги.

Следовательно, в данных отношениях с обществом ОАО «Уралпромжелдортранс» выступает в качестве перевозчика, в связи с чем, их правоотношения должны быть урегулированы в рамках публичного договора на оказание услуг по использованию инфрастуктуры.

Управлением установлено, что такого договора не имеется. При этом, антимонопольным органом установлено, что в течение ряда лет (с 2009 по 2011 годы) общество обуславливало возможность выдачи разрешения на выход локомотивов ОАО «Уралпромжелдортранс» с путей необщего пользования на принадлежащие обществу пути общего пользования в пределах соответствующей железнодорожной станции наличием, в частности, документа, подтверждающего сдачу членами локомотивной бригады – машинистом локомотива и его помощником теоретических испытаний (экзамена) в комиссии общества и документа – служебного формуляра, выданного (заполненного) работником общества – машинистом-инструктором и подтверждающего прохождение ими практических испытаний в форме контрольно-инструкторских поездок в определяемом обществе объеме и по устанавливаемым обществом ценам. В ряде случаев общество требовало также допуска его работников для проверки технического состояния локомотивов ОАО «Уралпромжелдортранс».

В случае, когда ОАО «Уралпромжелдортранс» отказывалось выполнить требования общества, последнее отказывало в выдаче ОАО «Уралпромжелдортранс» разрешения на проведение операций по подаче и уборке вагонов и маневровой работы на соответствующей станции примыкания (Аппаратная, Шувакиш, Сысерть, Верхнетагильская, Серов-сортировочный).

Иные документы, подтверждающие аттестацию членов локомотивной бригады в комиссии самого ОАО «Уралпромжелдортранс», а равно результаты контрольно-инструкторских поездок, которые выполнены собственными силами владельца локомотива, общество принимать отказывалось.

В таких условиях ОАО «Уралпромжелдортранс» вынуждено было заключать с обществом договоры возмездного оказания услуг по приему экзаменов у членов локомотивной бригады и по проведению контрольно-инструкторских поездок.

По подсчетам ОАО «Уралпромжелдортранс», его расходы на указанные цели составили более 687 тыс. рублей, в том числе: за прием экзаменов – около 204 тыс. рублей, за проведение контрольно-инструкторских поездок – около 483 тыс. рублей, за осмотр технического состояния локомотивов – около 70 тыс. рублей.

В соответствии с п. 4 ст. 25 Закона о железнодорожном транспорте повышение квалификации работников железнодорожного транспорта, производственная деятельность которых непосредственно связана с движением поездов, осуществляется за счет средств работодателей.

Порядок проведения технического обучения и повышения квалификации указанных работников железнодорожного транспорта устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

Работники организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и заключившие трудовые договоры с работодателями - индивидуальными предпринимателями работники, производственная деятельность которых связана с движением поездов и маневровой работой на железнодорожных путях общего пользования, должны проходить аттестацию, предусматривающую проверку знаний правил технической эксплуатации железных дорог, инструкции по движению поездов, маневровой работе и сигнализации на железнодорожном транспорте, а также иных нормативных актов федерального органа исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

Работники, не прошедшие аттестаций, не допускаются к выполнению определенных в настоящем пункте работ.

Порядок и сроки проведения указанных аттестаций, а также порядок формирования аттестационных комиссий устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

Министерство путей сообщения Российской Федерации приказом от 18.06.2003 №26 утвердило Правила эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования (далее – Правила), в которых воспроизвело положения пункта 4 статьи 25 Закона о железнодорожном транспорте, уточнив, что порядок и сроки проведения указанных аттестаций, а также порядок формирования аттестационных комиссий устанавливаются МПС России.

Однако упомянутые порядок и сроки проведения указанных аттестаций были утверждены Минтрансом России только приказом от 11.07.2012 № 231. В спорном периоде соответствующий нормативный правовой акта не был принят, тем самым, продолжало действовать Положение о порядке проведения испытаний, выдачи свидетельств на право управления локомотивом, моторвагонным подвижным составом на путях общего пользования и присвоения класса квалификации машинистам локомотивов и моторвагонного подвижного состава, утверждение приказом МПС РФ от 11.11.1997 № 23Ц (далее – Положение №23Ц), которое распространялось как на работников предприятий и организаций федерального железнодорожного транспорта, так и на работников предприятий и организаций, не входящих в систему МПС России, независимо от их ведомственной подчиненности и форм собственности.

Поскольку свидетельство на право управления локомотивом, выданное предприятиями, не входящими в систему МПС России, независимо от их ведомственной подчиненности и форм собственности не дает права выезда машинисту на железнодорожные пути общего пользования (п. 19), Положение №23Ц устанавливало, по сути, монополию владельца инфраструктуры на прием указанных экзаменов.

Кроме того, в спорном периоде продолжал действовать приказ МПС РФ от 17.11.2000 № 28Ц «О порядке проверки знаний Правил технической эксплуатации железных дорог Российской Федерации, других нормативных актов МПС России и Положения о дисциплине работников железнодорожного транспорта Российской Федерации», который устанавливал, что испытания в знании указанных в пункте 2 настоящего Приказа нормативных актов работниками, перечисленными в приложении 1 к настоящему Приказу, производятся при приеме на работу, восстановлении в должности и переводе на другую работу, связанную с движением поездов и маневровой работой, а также периодически с 1 февраля по 1 июня в соответствии с установленными в этом приложении сроками для каждой должности и профессии; работники организаций, имеющих железнодорожные подъездные пути, связанные с движением поездов и маневровой работой на железнодорожных путях общего пользования, и работники транспортных строительных организаций, связанные с выполнением строительных работ на железнодорожных путях общего пользования, испытываются в знании Правил технической эксплуатации железных дорог Российской Федерации, Инструкции по сигнализации на железных дорогах Российской Федерации и Инструкции по движению поездов и маневровой работе на железных дорогах Российской Федерации в соответствующих комиссиях отделений железных дорог и железных дорог, в порядке и сроки, установленные настоящим Приказом для аналогичных должностей и профессий работников федерального железнодорожного транспорта.

Минтранс России приказом от 15.02.2008 №28 внес изменения в вышеупомянутый приказ МПС России от 18.06.2003 № 26, дополнив его Порядком подачи (выхода) локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава с железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожные пути общего пользования (приложение № 8, далее – Порядок).

Новый Порядок, хотя и несколько ослабил монополию общества, в частности, допустив возможности допуска локомотивной бригады при наличии служебного формуляра с заключением машиниста-инструктора локомотивных бригад владельца локомотива, но, в целом, сохранив за обществом контрольные (разрешительные) функции, в отношении иных (равных) хозяйствующих субъектов.

Исследовав и оценив материалы дела в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции и антимонопольного органа о наличии в действиях общества признаков осуществления государственной функции упраздненного МПС России в сфере обеспечения безопасности