Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2008 по делу n А07-1709/2008. Изменить решение

часть трудовой пенсии – 1.647 руб. 81 коп., приходящихся на накопительную часть трудовой пенсии – 661 руб. 08 коп. ИП Сережкиной Е.В. предложено уплатить доначисленные суммы: ЕНВД за 2004 год – 1.518 руб. 00 коп.; ЕНВД за 2005 год – 8.550 руб. 00 коп.; ЕНВД за 2006 год – 21.513 руб. 00 коп.; НДФЛ за 2004 – 2006 гг. (за работников) – 6.500 руб. 00 коп.; страховые взносы на обязательное пенсионное страхование за 2004 – 2006 гг. (за работников): на страховую часть трудовой пенсии – 5.000 руб. 00 коп.; на накопительную часть трудовой пенсии – 2.000 руб. 00 коп.

Представленные налогоплательщиком возражения на акт выездной налоговой проверки (т. 1, л. д. 55), не были учтены налоговым органом при вынесении оспариваемого ИП Сережкиной Е.В., решения; апелляционная жалоба, поданная ИП Сережкиной Е.В. в вышестоящий налоговый орган (т. 1, л. д. 56, 57), была оставлена без удовлетворения решением Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан от 17.12.2007 № 590/02 (т. 1, л. д. 59 – 67).       

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля налоговым органом установлено, что ИП Сережкиной Е.В. осуществлялась розничная торговля с применением специального налогового режима (ЕНВД), посредством задействования двух мест осуществления торговли: магазин «Легенда», расположенный по адресу: Бижбулякский район, д. К-Ивановка (с применением физического показателя «площадь торгового зала», исходя из указанной площади, 22,7 кв. м.); «в вагончике, оборудованном для осуществления торговли по адресу: Бижбулякский  район, пос. Ново-Михайловка. По данным Сережкиной Е.В. – торговая точка не имеющая торговой площади» (мотивировочная часть решения от 02.11.2007 № 04/85, т. 1, л. д. 38). Мотивацией для перерасчета налоговых обязательств заявителя по  ЕНВД, начисления пеней и привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения послужили обстоятельства, аналогичные изложенным Межрайонной инспекцией, в тексте представленных возражений на апелляционную жалобу. Перечень документов, представленных  ИП Сережкиной Е.В. в целях проведения выездной налоговой проверки, приведен на страницах 2, 3 оспариваемого налогоплательщиком решения Межрайонной инспекции (т. 1, л. д. 38, 39). Помимо изложенного, налоговым органом в решении от 02.11.2007 № 04/85, указано следующее: «в данном случае в нарушение ст. 346.29 НК РФ, при исчислении единого налога на вмененный доход Сережкина Е.В. неправомерно исказила налоговую базу в результате неправомерного применения физического показателя (вместо 1800, указала 9000), и в результате занижения площади торгового зала на 21.0 кв.м. Вместо площади торгового зала, плательщиком указана торговая точка. Тогда как в данном случае торговля осуществляется через объект стационарной торговой сети в торговом павильоне (вагончике) оборудованном для осуществления торговли, где имеется торговый зал пл. 21.0кв.м., место для прохода и обслуживания посетителей с заходом покупателей во внутрь, место для продавца и установлен кассовый аппарат, о чем доказывают Свидетельства на право торговли Серии ББ № 0632 от 01.03.2004г., Серии ББ № 0763 от 19.04.2005г. со сроком действия до 14.04.2007г., выданные Администрацией Бижбулякского района, данные журналов кассира-операциониста, пояснительное письмо Сережкиной Е.В. от 07.08.2007г., представленное в МРИ ФНС России № 11 по РБ (т. 1, л. д. 44); «Базовая доходность на единицу физического показателя, учитывающая особенности ведения предпринимательской деятельности в различных муниципальных образованиях, в зависимости от места осуществления торговой деятельности, в данном случае через стационарную торговую сеть, имеющую торговый зал, в 2004г.- 1200, в 2005-2007гг. – 1800. К2-корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности для различных муниципальных образований, в данном случае для д. К-Ивановка и с.Н-Михайловка 2004- 2005 гг. – (0.3), 2006г.- д. К-Ивановка –(0.2) и с.Н-Михайловка-(0.3). К3-коэффициент – дефлятор, соответствующий индексу изменения потребительских цен на товары, в 2004году равен 1.133, в 2005году – 1.104, в 2006году – 1.132. Расхождений нет. В результате проверки общая доначисленная сумма единого налога на вмененный доход по розничной торговле, осуществляемой через павильон «Меркурий» расположенный по адресу с. Ново-Михайловка, и магазин «Легенда» расположенный в д. К-Ивановка Бижбулякского района за 2004-2006гг. составляет 31518 руб…» (т. 1, л. д. 45).                                

Отказывая ИП Сережкиной Е.В. в удовлетворении заявленных требований, касающихся доначисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, арбитражный суд первой инстанции согласился с доводами налогового органа, изложенными в оспариваемом налогоплательщиком решении.

С выводами арбитражного суда первой инстанции нельзя согласиться.

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в редакции Федерального закона от 31.12.2002 № 191-ФЗ) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться  по решению субъекта Российской Федерации в отношении предпринимательской деятельности, связанной с розничной торговлей, осуществляемой через магазины и павильоны, с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ), система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которой единый налог не применяется.

В соответствии с пп. 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ), система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.      

Основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ приведены в статье 346.27 настоящего Кодекса, а именно:

- стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельными участками и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски (в редакции Федерального закона от 24.07.2002 № 104-ФЗ); торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);

- нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети (в редакции Федерального закона от 24.07.2002 № 104-ФЗ); торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ); 

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории относятся магазины и павильоны (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);     

- площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) – площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов (в редакции Федерального закона от 24.07.1992 № 104-ФЗ); площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей (в редакции Федерального закона от 29.12.2004 № 208-ФЗ); часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производиться обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, ланы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы) (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);     

- магазин – специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное  торговыми, подсобными, административно-бытовыми, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- павильон – строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест;

- киоск – строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Действительно, в материалах дела имеется, явившееся предметом исследования налоговым органом в ходе проведенных мероприятий налогового контроля, заявление ИП Сережкиной Е.В., поданное в лицензионный отдел администрации Бижбулякского района Республики Башкортостан 25.02.2004, о выдаче разрешения на выдачу свидетельства на право торговли продуктами питания (т. 1, л. д. 64). При этом ИП Сережкиной Е.В. указан тип предприятия торговли: «торговая точка – вагончик», «общая площадь магазина 25 кв.м.; торгового зала 21 кв.м.». В качестве юридического адреса предприятия указан «п. Михайловка, ул. Девонская, п. Михайловка, ул. Ст-Михайловка, д. 41».

В материалах дела также имеются свидетельства на право торговли, выданные ИП Сережкиной администрацией Бижбулякского района Республики Башкортостан, из содержания которых, следует:

- свидетельство серии ББ № 0632 (не содержащее даты выдачи, сроком действия до 01.02.2005, т. 1, л. д. 158): «Юридический адрес предприятия или домашний адрес предпринимателя: Республика Башкортостан, Бижбулякский р-н, п.Ново-Михайловка. Тип предприятия торговли: торговый вагончик… Адрес местонахождения торгового предприятия, площадь торгового помещения и торгового зала: Бижбулякский район, п. Ново-Михайловка. Общая площадь вагончика -25,0 кв.м.; торгового зала – 21,0 кв.м.»;

- свидетельство серии ББ № 0763 (датой выдачи 19.04.2005, сроком действия до 14.04.2007, т. 1, л. д. 159): «Юридический адрес предприятия или домашний адрес предпринимателя: Республика Башкортостан, Бижбулякский район, п.Ново-Михайловка, ул.Ст.Михайловка, 41. Тип предприятия: торговый вагончик… Адрес местонахождения торгового предприятия, площадь торгового помещения и торгового зала: Бижбулякский район, п.Ново-Михайловка, ул. Девонская. Общая площадь магазина – 25,0 кв.м.; торгового зала – 21,0 кв.м.».

В то же время, данные документы. сами по себе, не могут свидетельствовать о том, что у ИП Сережкиной Е.В. имеется обязанность по исчислению и уплате единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, с применением физического показателя «площадь торгового зала», и исходя из площади торгового зала, равной 21 кв. м., поскольку, во-первых, ИП Сережкина Е.В. не обладает специальными познаниями в области права, а потому, при представлении вышеупомянутого заявления в администрацию Бижбулякского района Республики Башкортостан, могла указать данные, не соответствующие фактическим (в том числе, исходя из содержания типового заявления, подаваемого субъектами предпринимательской деятельности в администрацию Бижбулякского района Республики Башкортостан: вагончик, в любом случае, не подпадает под определение магазина, исходя из условий ст. 346.27 НК РФ, тогда как, типовая форма заявления, предусматривает именно, указание информации о магазине и площади его торгового зала, но не информации об иных объектах осуществления розничной торговли; во-вторых, учитывая заявительный характер выдачи свидетельства на право торговли, данные об общей площади места осуществления розничной торговли, и площади торгового зала, указаны администрацией Бижбулякского района, в отсутствие фактического исследования места осуществления розничной торговли ИП Сережкиной Е.В., - во всяком случае, обратного в ходе мероприятий налогового контроля, не установлено и не доказано; правом истребования у администрации Бижбулякского района Республики Башкортостан документов (информации)