Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2014 по делу n А76-3397/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

жалобы.

Между тем, поскольку в отношении общества «ИнфорМа» введено конкурсное производство, действия конкурсного управляющего Шильцова М.Ф. по отказу от апелляционной жалобы могут нарушить права конкурсных кредиторов должника, поэтому арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу общества «ИнфорМа» по существу.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей иных участвующих в деле лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 10.05.2007 между обществом с ограниченной ответственностью «Высота» (далее - общество «Высота») (инвестор) и обществом «ИнфорМА» (соинвестор) заключен договор № 05/02-2си (т. 5.2, л.д. 121-126) об инвестировании строительства объекта недвижимости, по условиям которого соинвестор обязуется вложить денежные средства (инвестиции) в строительство объекта недвижимости (многоквартирный жилой дом по строительному адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20), а инвестор, принимая на себя обязательства по оказанию услуг генерального подрядчика на строительстве объекта недвижимости, обязуется в предусмотренный договором срок обеспечить путем привлечения других лиц капитальное строительство объекта инвестирования и передать завершенный строительством и готовый к вводу в эксплуатацию объект инвестирования по акту заказчику (Управлению строительства).

Стороны договорились площадь объекта инвестирования определить в размере 2 824,17 кв.м. и установить цену одного квадратного метра объекта недвижимости в размере 17 000 рублей. Стоимость объекта инвестирования определили в размер 48 010 890 рублей (пункты 3.6, 3.7 договора).

Во исполнение указанного договора № 05/02-2си соинвестирования, платежными поручениями № 370 от 22.05.2007, № 371 от 22.05.2007, № 378 от 28.05.2007, № 386 от 05.06.2007, № 389 от 08.06.2007, № 404 от 20.06.2007, № 405 от 20.06.2007, № 416 от 04.07.2007 кредитор перечислил обществу «Высота» 48 000 000 рублей.

08.05.2008 между обществом «Высота» (должник) и обществом «Строительство и инвестиции» (новый должник) заключено соглашение о переводе долга (т. 5.2, л.д. 127-128), по условиям которого должник переводит, а новый должник принимает долг должника перед обществом «ИнфорМА» (кредитор), состоящий в исполнении обязательства, возникшего из договора № 05/02-2си соинвестирования. На момент подписания соглашения долг составлял 48 000 000 рублей.

19.05.2008 между Управлением строительства (заказчик-застройщик) и обществом «Строительство и инвестиции» (инвестор) заключен договор № 08/01-ис инвестирования капитального строительства жилого дома по проспекту Славы, 20 (т. 5.1, л.д. 18-21), по условиям которого заказчик-застройщик привлекает инвестора к финансированию капитального строительства объекта (п.2.1 договора).

В пункте 2.2 договора установлено, что на момент заключения договора инвестору надлежит осуществить финансирование строительных, монтажных и иных, связанных с капитальным строительством жилого дома работ; на объекте выполнены земляные работы (в полном объеме), фундаменты, металлоконструкции (без перекрытия); исполнено обязательство заказчика-застройщика по погашению задолженности за выполненные строительные и монтажные работы, а также за работы по проектированию и подготовке строительства объекта в сумме 37 592 695 рублей 78 копеек ответственностью «Высота».

Пунктом 2.4 договора предусмотрено, что по окончании строительства в собственность инвестора поступает 97% квартир и 100% площади нежилых помещений.

08.07.2008 между обществом «Строительство и инвестиции» (инвестор) и обществом «ИнфорМА» (соинвестор) заключен договор № 08/01-1си, из которого следует, что соинвестор обязуется вложить денежные средства (инвестиции) в строительство объекта недвижимости (многоквартирный жилой дом по строительному адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20), а инвестор, принимая на себя обязательства по оказанию услуг генерального подрядчика на строительстве объекта недвижимости, обязуется в предусмотренный договором срок обеспечить путем привлечения других лиц капитальное строительство объекта инвестирования и передать завершенный строительством и готовый к вводу в эксплуатацию объект инвестирования по акту заказчику Управление строительства). Стороны договорились площадь объекта инвестирования определить в размере 678,92 кв.м. и установить цену одного квадратного метра объекта недвижимости в размере 17 000 руб. Стоимость объекта инвестирования определили в размере 11 541 640 рублей.

Во исполнение указанного договора кредитор перечислил обществу «Строительство и инвестиции» 9 500 000 рублей по платежным поручениям № 374 от 01.09.2008, № 386 от 10.09.2008, № 432 от 13.10.2008, № 435 от 14.10.2008, № 458 от 31.10.2008.

10.11.2009 между обществом «Строительство и инвестиции» (кредитор) и обществом «ИнфорМА» (новый кредитор) заключен договор о переводе долга № 109И (т. 5.1, л.д. 25-26).

Согласно пункту 1.1 договора новый кредитор полностью принимает на себя обязательства по договору № 08/01-1си от 19.05.2008 на сумму 57 500 000 рублей.

 При этом стороны установили, что сумма, указанная в пункте 1.1 является предварительной и будет скорректирована после оценки объекта незавершенного строительства (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.3 договора в обязанности нового кредитора входит: выполнение собственными либо привлеченными силами строительных, монтажных, пусконаладочных и иных работ на строительстве объекта; новый кредитор обязуется вернуть физическим лицам займы, привлеченные кредиторам по договорам беспроцентного займа с залоговым обеспечением.  Пунктом 2.4 договора также предусмотрена обязанность кредитора перечислить новому кредитору сумму полученных от физических лиц займов в размере 21 036 595 рублей в срок до 31.12.2009.

В пункте 3.1 договора установлено, что каждая из сторон отвечает за  ущерб, нанесенный другой стороне, если он возник по вине вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Во исполнение договора по акту приема-передачи от 17.11.2009 общество «Строительство и инвестиции» передало обществу «ИнфорМА» объект договора (недостроенный десятиэтажный, крупнопанельный, 97-й строительной серии, многоквартирный дом, расположенный по адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20).

В пункте 3 акта установлена цена объекта - 51 092 804 рублей 77 копеек, НДС не предусмотрен.

Стоимость объекта незавершенного строительства, установленная в акте приема-передачи является стоимостью выполненных проектных работ и работ по строительству объекта, подтвержденных актом № 001706 от 21.05.2008 и актами о приемке выполненных работ формы КС-2 от 27.01.2010 №№ 1-10.

17.11.2009 между обществом «Строительство и инвестиции» и обществом «ИнфорМа» заключено соглашение о расторжении договора от 08.07.2008 № 08/01-1си (т. 5.3, л.д. 110) в связи с заключением сторонами договора о переводе долга № 109И от 10.11.2009. При этом установлено, что стороны не имеют претензий друг к другу по исполнению расторгаемого договора.

Судами также установлено, что общество «ИнфорМа» перечислило по договору № 05/02-2си соинвестирования и договору № 08/01-1си соинвестирования денежные средства в общей сумме 57 500 000 рублей, стоимость выполненных работ по проектированию и строительству спорного объекта, впоследствии переданного обществом «Строительство и Инвестиции» обществу «ИнфорМа», составила 51 092 804 рублей 77 копеек.

Указанные обстоятельства также установлены вступившими в законную силу судебными актами по делам №№ А76-7775/2010, А76-17494/2011, А76-13697/2012 (т. 1, л.д. 44-97).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 09.04.2012 в отношении общества «ИнфорМа» возбуждено производство по делу о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 27.09.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден В.В.

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 03.11.2012.

Ссылаясь на то, что до настоящего времени объект недвижимости не достроен, общество «Строительство и Инвестиции» в лице конкурсного управляющего Кисилева О.А. 06.11.2012 обратилось в суд с настоящим заявлением о включении  в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 76 352 000 рублей - убытков в виде стоимости спорного объекта (с учетом уточнений, т. 1, л.д. 3-5; т. 2, л.д. 1).

Определением суда 11.10.2013 (резолютивная часть от 04.10.2013, т.5.3, л.д. 129-150, с учетом определения об исправлении опечатки, т. 5.3, л.д.148-150) требование общества «Строительство и инвестиции» в размере 33 900 076 рублей 80 копеек признано обоснованным и подлежащим включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника. В удовлетворении остальной части требования отказано.

Решением суда от 18.12.2013 общество «ИнфорМа» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шильцов Максим Федорович.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции нашел их обоснованными и подтвержденными материалами дела в части 33 900 076 рублей 80 копеек. При этом суд отклонил доводы должника о том, что общество «Строительство и Инвестиции» при выбытии из договора инвестирования утратило право на распределение помещений в многоквартирном доме, а также, что вложения кредитора в нематериальной форме оплачены должником путем перечисления денежных средств на строительство, со ссылкой на ошибочное толкование норм действующего законодательства, и как  не подтвержденные документально. Суд указал, что должником не представлено доказательств, подтверждающих, что при выбытии из договора инвестирования кредитор утратил право на спорный объект, возведенный до заключения договора перевода долга (10.11.2009), а также доказательств того, что участники простого товарищества производили какие-либо расчеты с обществом «Строительство и Инвестиции», внесшим свой вклад в общее дело в не денежной форме.

Выводы суда  первой инстанции нельзя признать верными в силу следующего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Закон о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

При этом учитывая определением суда от 05.02.2013  к банкротству должника применяются также положения параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве о банкротстве застройщиков.

Законом о банкротстве предусмотрено, что кредиторами в деле о банкротстве застройщика могут быть заявлены как требования о передаче жилых помещений (статья 201.6.), так и денежные требования (статья 201.5).

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве денежное требование - требование участника строительства о: возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора; возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом незаключенным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору.

Пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве установлено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Это положение Закона о банкротстве корреспондирует статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходя из которой вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов, федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, в том числе для судов, рассматривающих дела о банкротстве.

Статья 71 Закона о банкротстве регламентирует порядок установления требований кредиторов в процедуре наблюдения для целей участия в первом собрании кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 71 Закона о банкротстве, для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Как было указано выше, сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано  03.11.2012.

Заявление о включении требования общества «Строительство и инвестиции» подано 02.11.2012, что подтверждается штампом канцелярии суда на заявлении (т. 5.1, л.д. 28), то есть в срок, установленный пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве. Данное обстоятельство лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

По смыслу статьи 201.5 Закона о банкротстве условием включения в реестр требований