Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2010 по делу n А35-2912/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

2007 года в общей сумме 33 874 732 руб. 45 коп., единый социальный налог за 2004 – 2006 г.г. в сумме 1 095 613 руб., налог на имущество организаций за 2005 – 2006 г.г. в сумме 31 236 руб., предложено уплатить пени и штрафы, и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, а также уменьшить убыток по налогу на прибыль организаций за 2004 г. в размере 745 726 руб.

Основанием для доначисления указанных сумм налогов, а также соответствующих им пеней и штрафов послужил вывод инспекции о неправомерном применении обществом специальных режимов налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и  единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения,  основанный на следующих обстоятельствах:

   -договоры простого негласного товарищества, заключенные обществом с ограниченной ответственностью «Магазин «Европа» с другими субъектами предпринимательской деятельности, имеют признаки мнимой сделки;

   -участники простого товарищества являются взаимозависимыми лицами в силу статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации и Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

   - общество «Магазин «Европа» не имеет в собственности ни торговых, ни складских, ни офисных помещений, ни земельных участков;

   - во организациях, являвшихся участниками договоров простого товарищества, учредителями являлись Полторацкий Н.В. и Полторацкая О.А.;

   - юридические лица – участники договоров простого товарищества учреждены незадолго до заключения договоров простого товарищества;

   - никакой иной деятельности участники простых товариществ не осуществляли;

- деятельность простых товариществ осуществлялась только в торговых помещениях, принадлежащих Комитету по управлению муниципальным имуществом г. Курска, взятых обществом «Магазин «Европа» в аренду и переданных в субаренду другим товарищам;

- торговая площадь, арендуемая каждым участником договора простого товарищества, не имела конструктивного отграничения от общей площади здания, в котором осуществлялась деятельность, и от площадей, арендуемых другими участниками товарищества;

- все имущество (торгово-техническое оборудование, офисное оборудование, ЛВС), вносимое в качестве вкладов и используемое в рамках договора простого негласного товарищества, принадлежало на праве собственности обществу ПТП «Промресурс».

Совокупность данных обстоятельств позволила налоговому органу сделать вывод о создании обществом «Магазин «Европа» схемы по уклонению от уплаты налогов, уплачиваемых при применении общего режима налогообложения, в связи с чем ею и были доначислены суммы налогов, уплачиваемых налогоплательщиками по общей системе налогообложения, а также соответствующих им  пеней и штрафов.

Решение инспекции № 15-11/1 от 11.01.2009 было обжаловано налогоплательщиком в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решением управления Федеральной налоговой службы по Курской области № 142 от 23.03.2009 в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, а решение инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением инспекции № 15-11/1 от 11.01.2009, общество обратилось в арбитражный суд с требованием о признании данного решения недействительным.

Инспекция, в свою очередь, заявила встречное требование о взыскании с общества доначисленных сумм налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, единого социального налога, налога на имущество, а также соответствующих им пеней и штрафов в общей сумме 79 431 774 руб. 36 коп.

Удовлетворяя требования налогоплательщика в полном объеме и отказывая в удовлетворении встречных требований налогового органа, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 23 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс) налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, исчислять и уплачивать в установленные сроки законно установленные налоги, представлять в налоговый орган по месту учета налоговые декларации и расчеты в установленном порядке.

Согласно статье 52 Кодекса налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Виды налогов и сборов, уплачиваемых налогоплательщиками на территории Российской Федерации, установлены главой 2 Налогового кодекса Российской Федерации «Система налогов и сборов в Российской Федерации».

В частности, статьями 13-15 Налогового кодекса установлен ряд налогов, относящихся к общей системе налогообложения, в том числе, налог на прибыль организаций, налог на добавленную стоимость, единый социальный налог, а пункты 7, 8  статьи 12 Налогового кодекса устанавливают возможность введения законодателем специальных налоговых режимов, которые могут предусматривать освобождение налогоплательщиков от обязанности по уплате  налогов и сборов, указанных в статьях 13 - 15  Кодекса.

В силу  статьи 18 Налогового кодекса  специальные налоговые режимы устанавливаются настоящим Кодексом и применяются в случаях и порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах.

К специальным налоговым режимам, в том числе, относятся упрощенная система налогообложения и система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

На основании пункта 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до 01.01.2006)  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Названная система налогообложения может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2  статьи 346.26 Кодекса, в том числе, к плательщикам единого налога на вмененный доход относятся организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (пункт 2 статьи 346.26 и статья 346.28 Кодекса в редакции, действовавшей в проверяемый период).

Пунктом 4 статьи 346.26 Кодекса (в действующей в проверяемый период редакции)  устанавливалось, что уплата организациями единого налога на вмененный доход предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога на вмененный доход, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Исчисление и уплата иных налогов и сборов, не указанных в пункте 4 статьи 346.26  Кодекса, осуществляются налогоплательщиками в соответствии с иными режимами налогообложения.

Порядок введения единого налога на вмененный доход на территории Курской области и виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, закреплены в Законе Курской области от 26.11.2002 № 54-ЗКО «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности», который предусматривает уплату единого налога на вмененный доход предпринимателями и организациями, осуществляющими розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв. метров.

Статьей 346.12 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 Налогового кодекса, признаются налогоплательщиками единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.11 Налогового кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса (пункт 2 статьи 346.11 Налогового кодекса в редакции, действовавшей в  спорном периоде).

В соответствии со статьей 346.13 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. В пункте 3 названной статьи указано, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода (налоговым периодом признается календарный год - пункт 1 статьи 346.19 Налогового кодекса) перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено этой статьей.

Таким образом, налоговое законодательство устанавливает  правила выбора налогоплательщиком  определенных  систем налогообложения в зависимости от условий осуществления им хозяйственной деятельности, определяя критерии  соответствия налогоплательщиков определенным системам налогообложения и последствия несоблюдения этих критериев.

Реализация налогоплательщиком своего права на выбор системы налогообложения  осуществляется в пределах установленных законодательством  критериев по собственному усмотрению. В случае несоответствия установленным критериям для применения определенной системы налогообложения налогоплательщик обязан перейти на иную систему налогообложения.

Переход с одной системы  налогообложения на другую осуществляется налогоплательщиками в порядке, предусмотренном налоговым законодательством, в том числе главами 26.2 «Упрощенная система налогообложения» и 26.3  «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

В частности, на основании пункта 2 статьи 346.12 Кодекса организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 Налогового кодекса, не превысили 11 млн. рублей (в редакции, действовавшей до 31.12.2005).

Пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса (в редакции, действовавшей в 2005 году) предусмотрены случаи, при которых налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения и должен применять иной режим налогообложения. Налогоплательщик  утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения, если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика превысит 15 млн. рублей (в 2006 году и далее - 20 млн. руб.) или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, превысит 100 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение.

В этих случаях, в соответствии с пунктом 5 статьи 346.13 Налогового кодекса, на налогоплательщика возложена обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения в течение 15 дней по истечении отчетного (налогового) периода.

Кроме того, пунктом 3 статьи 346.12 Налогового кодекса установлены категории налогоплательщиков, не имеющих право применять упрощенную систему налогообложения ни при каких условиях, к которым в проверяемом периоде относились: организации, имеющие филиалы и (или) представительства; банки; страховщики; негосударственные пенсионные фонды; инвестиционные фонды; профессиональные участники рынка ценных бумаг; ломбарды; организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся производством подакцизных товаров, а также добычей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых; организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся игорным бизнесом; нотариусы, занимающиеся частной практикой; организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся участниками соглашений о разделе продукции; организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) в соответствии с главой 26.1 настоящего Кодекса; организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов; организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек; организации, у которых остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, превышает 100 млн. рублей.

Согласно пункту