Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2010 по делу n А35-2912/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

2.1 статьи 346.26 Налогового кодекса, введенному Федеральным законом от 21.07.2005  № 101-ФЗ с 01.01.2006, единый налог на вмененный доход не применяется в отношении видов предпринимательской деятельности в случае осуществления их в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Вместе с тем, правомерное применение специальных режимов налогообложения  освобождает  налогоплательщиков, находящихся на этих режимах налогообложения, от обязанностей уплаты налогов, установленных общей системой налогообложения – налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, налога на добавленную стоимость, единого социального налога, по тем видам деятельности, которые подпадают под специальный режим налогообложения.

Материалами дела установлено, что общество с ограниченной ответственностью «Магазин «Европа» зарегистрировано в качестве юридического лица 03.11.1992 администрацией Промышленного района г. Курска, а запись в Единый государственный реестр юридических лиц внесена 10.12.2002.

Согласно уставу общества «Магазин «Европа» (пункт 1 раздела III), утвержденному общим собранием учредителей 08.12.1998, предметом деятельности общества является производственно-хозяйственная деятельность, направленная на удовлетворение общественных потребностей в продукции производственно-технического назначения и товарах народного потребления, в разработке и внедрении новых технологий в производстве; организация материально-технического снабжения; организация  эксплуатация предприятий оптовой и розничной торговли; оказание транспортных услуг.

Фактически с момента создания общество осуществляло деятельность по сдаче имущества в субаренду, находясь в связи с осуществлением этой деятельности на общей системе налогообложения; а также деятельность в сфере розничной торговли в рамках заключаемых им с иными субъектами предпринимательской деятельности договоров простого товарищества, находясь в связи с осуществлением указанной деятельности на системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в период с 01.01.2004 по 31.12.2004  и на упрощенной системе налогообложения с 01.01.2005 с объектом налогообложения «Доходы» (уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 24.12.2004 № 589), с 01.01.2006 – «Доходы, уменьшенные на величину расходов»  (уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 24.10.2005  № 9, письмо инспекции Федеральной налоговой службы по г. Курску от 10.01.2006 г. исх. № 1216/345).

Так, 01.01.2004 обществом «Магазин «Европа» (товарищ 3) был заключен договор простого негласного товарищества б/н от 01.01.2004 (новая редакция договора от 01.10.2003) с индивидуальными предпринимателями Полторацким Н.В. (товарищ 1) и Подушкиной Л.Е. (товарищ 2), целью которого, в соответствии с его пунктом 3, являлось получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации продовольственных товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, пр. Кулакова, 43 в продовольственном магазине «Европа».

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора от 01.01.2004, составила 3 000 000 руб., из которых вклад предпринимателя Полторацкого Н.В. (товарищ 1) составил 1 500 000 руб. (50%), вклад предпринимателя Подушкиной Л.Е.  (товарищ-2) – 750 000 руб. (25%), вклад общества «Магазин «Европа» (товарищ-3) – 750 000 руб. (25%).

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-1 (предприниматель Полторацкий Н.В.), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества. В том числе, к таким полномочиям договором были  отнесены: согласование действий товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; оплата эксплуатационных расходов по содержанию нежилых помещений в соответствии с расчетом общества «Магазин «Европа»; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; ведение учета общего имущества товарищей в соответствии с правилами налогового учета, установленными в Российской Федерации; указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках; осуществление централизованной закупки товаров для дальнейшей розничной реализации товаров населению участниками товарищества; заключение договоров с поставщиками от своего имени; решение других вопросов руководства текущей деятельностью товарищей в рамках договора простого товарищества (пункт 16.1 договора).

Персональная ответственность за организацию работы по руководству совместной деятельностью была возложена на товарища-1 – предпринимателя Полторацкого Н.В., осуществлявшего ведение общих дел на основании доверенности либо настоящего договора о совместной деятельности (пункты 16.2, 16.3 договора).

Кроме того, каждый из товарищей в целях координации общей совместной деятельности назначил своих ответственных лиц (пункт 16.4 договора).

Пунктом 17 договора частичное ведение общих дел было возложено также на всех товарищей (общество с ограниченной ответственностью «Магазин «Европа» и индивидуального предпринимателя Подушкину Л.Е.).

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признавались общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пункту 21 и 25 договора, производилось товарищами пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, то есть следующим образом: товарищ 1 – 50%, товарищ 2 – 25%, товарищ 3 –  25%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 25 договора было определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 3 к  договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 4 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 22. Утверждение распределения прибыли производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 5 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества от 01.01.2004) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества  - продовольственного магазин «Европа» стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, профессиональные знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи на общую сумму 3 000 000 руб., в том числе, предпринимателем Полторацким Н.В. был внесен вклад на сумму 1 500 000 руб. (50%), предпринимателем Подушкиной Л.Е.  – на сумму 750 000 руб. (25%), обществом «Магазин «Европа» – на сумму 750 000 руб. (25%).

01.01.2005  обществом «Магазин «Европа» (товарищ 3) был также заключен  договор простого негласного товарищества без номера от 01.01.2005 (новая редакция договора от 01.10.2003) с индивидуальными предпринимателями Полторацким Н.В. (товарищ 1) и Подушкиной Л.Е. (товарищ 2), целью которого, в соответствии с его пунктом 3, являлось получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации продовольственных товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, пр. Кулакова, 43 в продовольственном магазине «Европа».

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора от 01.01.2005, составила 3 000 000 руб., из которых вклад предпринимателя Полторацкого Н.В. (товарищ 1) составил 1 500 000 руб. (50%), вклад предпринимателя Подушкиной Л.Е.  (товарищ-2) – 750 000 руб. (25%), вклад общества «Магазин «Европа» (товарищ-3) – 750 000 руб. (25%).

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-3 (общество «Магазин «Европа»), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества. В том числе, к таким полномочиям договором были  отнесены: согласование действий товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; оплата эксплуатационных расходов по содержанию нежилых помещений в соответствии с расчетом общества «Магазин «Европа»; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; ведение учета общего имущества товарищей в соответствии с правилами налогового учета, установленными в Российской Федерации; указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках; осуществление централизованной закупки товаров для дальнейшей розничной реализации товаров населению участниками товарищества; заключение договоров с поставщиками от своего имени; решение других вопросов руководства текущей деятельностью товарищей в рамках договора простого товарищества (пункт 16.1 договора).

Персональная ответственность за организацию работы по руководству совместной деятельностью была возложена на Переяслову Т.А., осуществлявшего ведение общих дел на основании доверенности либо настоящего договора о совместной деятельности (пункты 16.2, 16.3 договора).

Кроме того, каждый из товарищей в целях координации общей совместной деятельности назначил своих ответственных лиц (пункт 16.4 договора).

Пунктом 17 договора частичное ведение общих дел было возложено также на товарища 1 – предпринимателя Полторацкого Н.В.

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признавались общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пункту 22 и 26 договора, производилось товарищами пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, то есть следующим образом: товарищ 1 – 50%, товарищ 2 – 25%, товарищ 3 –  25%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 26 договора было определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 3 к  договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 4 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 22. Утверждение распределения прибыли производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 5 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества от 01.01.2005) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества  - продовольственного магазин «Европа» стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, профессиональные знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи на общую сумму 3 000 000 руб., в том числе, предпринимателем Полторацким Н.В. был внесен вклад на сумму 1 500 000 руб. (50%), предпринимателем Подушкиной Л.Е.  – на сумму 750 000 руб. (25%), обществом «Магазин «Европа» – на сумму 750 000 руб. (25%).

Согласно договору простого негласного товарищества без номера от 01.01.2005 (новая редакция договора от 02.01.2003), заключенному обществом «Магазин «Европа» (товарищ 3) с индивидуальными предпринимателями Мокроусовым Н.С. (товарищ 1) и Полторацким Н.В. (товарищ 2), товарищи объединились с целью получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации продовольственных товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, пр. Кулакова, 43 в магазине «Европа-пром».

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора от 01.01.2005, составила 9 000 000 руб., из которых вклад предпринимателя Мокроусова Н.С. (товарищ 1) составил 1 350 000 руб. (15%), вклад предпринимателя Полторацкого Н.В.   (товарищ-2) – 4 500 000 руб. (50%), вклад общества «Магазин «Европа» (товарищ-3) – 3 150 000 руб. (35%).

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-3 (общество «Магазин «Европа»), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое