Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2010 по делу n А35-1324/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

заключавшее договоры долевого строительства и ведущее строительство жилых домов как подрядная организация, должно было производить уплату НДС, исходя из всей суммы, перечисленной заказчиком на дату передачи участниками долевого строительства построенного объекта. При этом налоговый орган указывает, что отношения, сложившиеся между ЗАО «Завод ЖБИ-3» и участниками долевого строительства, не носили инвестиционный характер, а, по сути, являлись договором подряда со специальными условиями.

Данные выводы инспекции правомерно признаны судом области необоснованными ввиду следующего.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 17 ноября 1995 г.        № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» заказчиком (застройщиком) является гражданин или юридическое лицо, имеющее намерение осуществить строительство, реконструкцию архитектурного объекта, для строительства которого требуется разрешение на строительство. Заказчик обязан иметь архитектурный проект, выполненный в соответствии с архитектурно-планировочным заданием.

Согласно п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, застройщик - лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, выполнение инженерных изысканий, подготовку проектно-сметной документации.

В силу статьи 1 Федерального закона от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее - Федеральный закон № 39-ФЗ) инвестициями являются денежные средства, иное имущество, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 4 Федерального закона № 39-ФЗ субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством Российской Федерации. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности (пункт 2 статьи 4 Федерального закона № 39-ФЗ).

Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 6 статьи 4 Федерального закона № 39-ФЗ субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними.

В пункте 1 статьи 8 Федерального закона № 39-ФЗ указано, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Положение по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденное Приказом Министерства финансов РФ от 30.12.1993 г. № 160 под застройщиками понимает предприятия, специализирующиеся на выполнении таких (в частности) функций, как: организация строительства объектов, контроль за его ходом и ведение бухгалтерского учета производимых при этом затрат. Это могут быть предприятия по капитальному строительству в городах, дирекции строящихся предприятий и т.п., а также действующие предприятия, осуществляющие капитальное строительство.

Положение по бухгалтерскому учету «Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство» (ПБУ 2/94 утвержденное     Приказом Министерства финансов РФ от 20.12.1994 г. № 167): «Застройщик - инвестор, а также иные юридические и физические лица, уполномоченные инвестором   осуществлять реализацию инвестиционных проектов по капитальному строительству».

Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и Постановлением Правительства РФ № 174 от 21.03.2002 г., определяет деятельность заказчика-застройщика, которая включает в себя: получение и оформление исходных данных для проектирования объектов строительства (резервирование земельного участка, технико-экономические обоснования, технические условия на присоединение инженерных коммуникаций, строительный паспорт); подготовка задание на проектирование; техническое сопровождение проектной стадии (контроль за разработкой проектно-сметной документации, согласование ее в установленном порядке, передача в органы экспертизы на утверждение и генподрядной организации); оформление разрешительной документации на строительство и реконструкцию, контроль за сроками действия выданных технических условий на присоединение инженерных коммуникаций; организация управления строительства; технический надзор.

Организация строительства объектов, контроль за ее ходом и ведение бухгалтерского учета производимых при этом затрат осуществляются застройщиками (организациями, специализирующимися на выполнении указанных функций), расходы по содержанию которых производятся за счет средств, предназначенных на финансирование капитального строительства, и включаются в инвентарную стоимость вводимых в эксплуатацию объектов. При выполнении строительных работ подрядным способом организация-заказчик по отношению к подрядным строительным организациям выступает в роли заказчика-застройщика (пункт 1.4 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного письмом Минфина России от 30.12.1993 г. № 160).

Заказчик-застройщик, получивший средства инвесторов, отражает их в учете как целевые средства для финансирования капитального строительства, для учета которых предназначен счет 86 «Целевое финансирование».

В Приказе Минэкономразвития РФ № 139, Минфина РФ № 82н от 23.05.2006 г. «Об утверждении методики расчета показателей и применения критериев эффективности инвестиционных проектов...» (зарегистрировано в Минюсте РФ 21.06.2006 г. № 7959) указано, что в качестве положительных социальных эффектов, связанных с реализацией инвестиционного проекта, могут учитываться: повышение уровня занятости населения; развитие социальной инфраструктуры; повышение уровня обеспечения населения жильем; создание и улучшение транспортной инфраструктуры.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что ЗАО «ЗЖБИ-3», осуществляя в проверяемом периоде деятельность по строительству 11 многоквартирных жилых домов путем привлечения денежных средств инвесторов (дольщиков), соответствовал понятию «заказчик-застройщик».

ЗАО «ЗЖБИ-3» получило лицензию на строительство зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, где в качестве основной функции указана функция заказчика-застройщика.

Общество обратилось в Администрацию г. Железногорска Курской области с заявкой о возможности предоставления земельного участка под строительство многоквартирного жилого дома.

Распоряжением главы администрации г. Железногорска назначана комиссия, которая осуществляет на месте Акт выбора земельного участка под проектирование многоквартирного жилого дома. Глава администрации в семидневный срок принимает решение о предварительном согласовании места размещения объекта строительства и утверждает Акт выбора и проект границ земельного участка, после чего с заказчиком-застройщиком заключается договор аренды земельного участка на время проектирования сроком до одного года.

ЗАО «ЗЖБИ-3» заключило с Администрацией г. Железногорска инвестиционный         контракт, по условиям которого администрация обеспечивает земельный участок всеми необходимыми инженерными сетями и коммуникациями, обеспечивает подключение построенного многоквартирного дома к городской инфраструктуре и через муниципальные предприятия принимает дом и подводящие сети вновь построенного дома на техническое обслуживание, а ЗАО «ЗЖБИ-3» по окончании строительства жилого дома и его ввода в эксплуатацию передает в муниципальную собственность 2 % жилья и подводящие сети с благоустройством.

Администрация города выдало ЗАО «ЗЖБИ-3» разрешение на строительство и заключает с ним договор аренды земельного участка на период строительства многоквартирного жилого дома.

После этого, налогоплательщик организовал строительство жилого дома и заключает с инвесторами (дольщиками) договоры долевого участия в строительстве жилых (нежилых) помещений, по условиям которых инвестор (дольщик) осуществляет финансирование строительства многоквартирного жилого дома, а ЗАО «ЗЖБИ-3» после окончания строительства и ввода жилого дома в эксплуатацию передает инвестору по акту жилое (нежилое) помещение.

При этом, денежные средства на строительство жилых домов привлекались обществом на основании договоров долевого участия в строительстве. По условиям договоров об инвестировании строительства жилья, инвестор принимает участие в инвестировании строительства жилого дома, а застройщик (общество) обязуется передать инвестору после ввода дома в эксплуатацию оговоренную квартиру.

Указанные договоры не противоречат закону и не являются ничтожными сделками, они не оспорены налоговым органом и не признаны судом недействительными, были исполнены сторонами.

В соответствии с принятой обществом учетной политикой выручка от выполнения работ, оказания услуг, продажи продукции в налоговом и бухгалтерском учете признается по завершении выполнения работы, оказании услуги, изготовления продукции в целом. Так как строительно-монтажные работы (СМР) относятся к деятельности с длительным циклом, то ежемесячное подписание заказчиком СМР формы 2 или формы КС-3 признается завершением выполнения работы с целью признания выручки.

В проверяемом периоде ЗАО «ЗЖБИ-3» строительство многоквартирных домов осуществлял как при помощи подрядных организаций, так и частично собственными силами.

Согласно договорам заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя выполнение строительных работ по жилым домам. Работы осуществляются заказчиком (обществом) за счет привлечения денежных средств инвесторов (дольщиков), физических и юридических лиц.

Заказчик и подрядчик в целях признания выручки подписывает ежемесячно акт о приемке выполненных работ по форме N КС-2. На основании него составляет справку о стоимости этих работ по форме N КС-3. Все подрядные работы производятся в рамках договора инвестирования на привлеченные целевые инвестиции

По окончании строительства жилых домов ЗАО «ЗЖБИ-3» обращалось в Администрацию г. Железногорска с заявлением о создании приемочной комиссии по приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов, после чего распоряжением главы администрации города такая комиссия создается и объекты принимаются в эксплуатацию. В случае положительного заключения всех членов приемочной комиссии о соответствии построенного объекта правовым, строительным нормам и правилам, глава администрации издает постановление, которым утверждается акт приемочной комиссии о приемке оконченного строительством жилого дома, жилому дому присваивается почтовый адрес, жилой дом и подводящие к нему сети с благоустройством передаются муниципальным предприятиям на техническое обслуживание. При этом эксплуатирующим организациям передаются следующие документы: Акт приемочной комиссии о приемке законченного строительством объекта в эксплуатацию по форме КС -14, постановление главы администрации об утверждении Акта приемочной комиссии, присвоении жилому дому почтового адреса и передаче дома на техническое обслуживание Муниципальным предприятиям города, технический паспорт на жилой дом, документ о правах на земельный участок, проектная документация, разрешение на строительство, исполнительная съемка с подземными коммуникациями и исполнительская документация.

После утверждения Акта ввода жилого дома в эксплуатацию ЗАО «ЗЖБИ-3» передало инвестору (дольщику) жилое (нежилое) помещение по акту, который является подтверждением исполнения обязательств ЗАО «ЗЖБИ-3» по строительству жилого дома, а инвестора (дольщика) по оплате жилого (нежилого) помещения.

В соответствии со ст. 23 Федерального закона от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним в многоквартирных домах проводится в соответствии с настоящим Федеральным законом и Жилищным кодексом Российской Федерации.

Государственная регистрация возникновения права на жилое или нежилое помещение в многоквартирных домах одновременно является государственной регистрацией неразрывно связанного с ним права общей долевой собственности на общее имущество.

Пунктом 1 ст. 25 Федерального закона от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» предусмотрено, что право собственности на созданный объект недвижимого имущества регистрируется на основании документов, подтверждающих факт его создания.

ЗАО «ЗЖБИ-3», не являясь инвестором при строительстве жилого дома и не регистрируя право собственности на свою долю, вместе с первым инвестором (дольщиком), подающим документы на государственную регистрацию права собственности на жилое (нежилое) помещение, как заказчик-застройщик подает пакет документов, который состоит из: правоустанавливающего документа на земельный участок и кадастрового плана; разрешения на строительство; Акта приемочной комиссии о приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта, подписанного всеми членами приемочной комиссии и утвержденный органом, по решению которого создана         приемочная        комиссия; постановления главы муниципального образования о присвоении дому постоянного почтового адреса; списка инвесторов (дольщиков) о распределении квартир, подписанный всеми инвесторами; учредительных документов заказчика-застройщика и документа, подтверждающего полномочия представителя заказчика-застройщика, представившего вышеназванные документы.

В срок, определенный законом, регистрирующий орган проводит правовую экспертизу представленных на регистрацию документов, после чего регистрирует первичное право собственности инвестора на вновь созданный объект недвижимости - жилое (нежилое) помещение - и выдает правообладателю свидетельство о государственной регистрации права.

Следовательно, у заказчика-застройщика отсутствуют операции по реализации товаров (работ), так как нет перехода права собственности и первым собственником вновь построенного объекта недвижимости становится непосредственно сам инвестор (дольщик) после окончания строительства жилого