Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n А35-9582/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 апреля 2010 года                                                         Дело № А35-9582/2009

город Воронеж                                                                                            

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 апреля 2010 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Сергуткиной В.А.,

судей                                                                                    Семенюта Е.А.,

Миронцевой Н.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Анзельм К.К.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Курскоблнефтепродукт»: Подтуркин И. Ю., представитель по доверенности №01-10/322 от 25.11.2009, Сущенко С. И., представитель по доверенности №01-10/316 от 25.11.2009, Аполосова Н.С., представитель по доверенности №01-10/323 от 25.11.2009;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Курскоблнефтепродукт» на решение Арбитражного суда Курской области от 22.12.2009 по делу № А35-9582/2009 (судья Малахова И.Н.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Курскоблнефтепродукт» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании незаконным решения от 10.08.2009 по делу №02/08-28-2009,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Курскоблнефтепродукт» (далее – ООО «Курскоблнефтепродукт», Общество) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее – УФАС по Курской области, Управление, антимонопольный орган) от 10.08.2009 №02/08-28-2009.

Решением Арбитражного суда Курской области от 22.12.2009 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО «Курскоблнефтепродукт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить в связи с неправильным истолкованием закона и несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на неправильное определение антимонопольным органом географических границ товарного рынка, на котором действует ООО «Курскоблнефтепродукт», поскольку географические границы сопоставленных с ним рынков значительно шире.

Общество полагает, что цена, по которой им реализовывалось дизельное топливо на АЗС №27, не являлась монопольно высокой. В подтверждение данного обстоятельства ООО «Курскоблнефтепродукт» ссылается на то, что избранные Управлением для сопоставления рынки в 6-33 раза превосходят товарный рынок п.Конышевка по количеству продаваемого за определенный период товара, а установление более высоких цен на автозаправочной станции (далее – АЗС) в п.Конышевка обусловлено объективной необходимостью покрытия постоянных эксплуатационных издержек, возникающих в условиях низкого уровня спроса и платежеспособности населения и высоких цен, установленных поставщиком дизельного топлива, в связи с чем себестоимость реализации одного литра дизельного топлива на АЗС №27 значительно выше, чем на других АЗС Общества, несмотря на более высокую прибыль. ООО «Курскоблнефтепродукт» также указывает, что многие из его АЗС в апреле – мае 2009 года работали с отрицательной рентабельностью, а сведения о рентабельности таких хозяйствующих субъектов, как ООО «Фортуна», ИП Кауров, являются недостоверными, на самом деле рентабельность ООО «Фортуна» превышает рентабельность ООО «Курскоблнефтепродукт», а доход ИП Каурова подтвержден письмом, не имеющим подписи, и настолько мал, что при его сохранении в долгосрочной перспективе теряется смысл в осуществлении предпринимательской деятельности. Общество считает, что товарный рынок Дмитриевского района, к выводу о сопоставимости которого с товарным рынком п.Конышевка пришел суд первой инстанции, не является конкурентным, а сведения о розничных ценах на этом рынке документально не обоснованы.

Общество также указывает на снижение в апреле-мае 2009 года удельного уровня розничной надбавки по сравнению с январем-мартом того же года, увеличение цен обусловлено исключительно ростом покупной цены и производилось медленнее роста последней, что повлекло снижение рентабельности.

ООО «Курскоблнефтепродукт» полагает, что установление необоснованно высоких цен именно на дизельное топливо на АЗС №27 ни в коей мере не соответствует экономическим интересам Общества, а в решении антимонопольного органа отсутствует какое-либо обоснование превышения прибыли, полученной от реализации дизельного топлива на АЗС №27, над прибылью, необходимой для поддержания и развития производства.

УФАС по Курской области возражает против доводов апелляционной жалобы, представило отзыв. Управление полагает, что товарные рынки Дмитриевского, Льговского, Хомутовского и Курчатовского районов Курской области являются сопоставимыми с товарным рынком, на котором действует Общество, розничная реализация дизельного топлива на них осуществляется в условиях конкуренции, а установленная  ООО «Курскоблнефтепродукт» цена являлась монопольно высокой.

Управление явку своего представителя в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило. Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения данного лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в его отсутствие в порядке статей 123, 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В судебном заседании объявлялся перерыв до 19.04.2010.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей лица, участвующего в деле, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемый судебный акт подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ООО «Курскоблнефтепродукт» осуществляет реализацию дизельного топлива на ряде АЗС, в том числе АЗС №27, расположенной в п.Конышевка Конышевского района Курской области. Данная АЗС является единственным местом розничной продажи нефтепродуктов на территории указанного поселка.

По обращению от 07.05.2009 Представительного Собрания Конышевского района Курской области по вопросу о завышении цен на автомобильное топливо, реализуемое на АЗС в Конышевском районе, УФАС по Курской области провело проверку ООО «Курскоблнефтепродукт», запросив необходимые сведения у Представительного Собрания Конышевского района Курской области, ООО «Курскоблнефтепродукт», а также у владельцев АЗС, расположенных в иных районах Курской области.

15.06.2009 Управление приказом №108 возбудило дело №02/08-28-2009 по признакам нарушения ООО «Курскоблнефтепродукт» пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон «О защите конкуренции»), выразившегося в установлении в апреле-мае 2009 года монопольно высоких цен на дизельное топливо, реализуемое на АСЗ №27, расположенной на ул.Кольцевой п.Конышевка Конышевского района Курской области.

Определением Управления от 15.06.2009 рассмотрение дела было назначено на 25.06.2009, а определениями от 25.06.2009 и 15.07.2009 отложено на 10.08.2009.

ООО «Курскоблнефтепродукт», исполняя определения антимонопольного органа и представляя запрашиваемую информацию, дважды письмами от 24.06.2009 и от 06.08.2009 сообщало о том, что устанавливаемые им цены не могут считаться монопольно высокими и обусловлены низкой рентабельностью.

Проведя в ходе проверки на основании данных о состоянии розничного рынка нефтепродуктов Курской области за 2007 и 2008 годы, анализ состояния конкуренции на локальном розничном рынке дизельного топлива Конышевского района Курской области во временном интервале 2007, 2008 годы, январь – июль 2009 года, Управление установило, что на территории данного района имеется одна АЗС, реализующая дизельное топливо, тогда как ближайшие АЗС с аналогичным товаром находятся в радиусе 40 – 50 км. Среди них АЗС №8, 1, 14, 58, 43 Общества, расположенные на территориях Фатежского, Льговского, Курчатовского районов; еще две АЗС в Льговском районе: №22 (арендатор ИП Кауров) и №10 (ООО «Ант-Ойл»); пять АЗС в Дмитриевском районе: №№44, 6 (арендатор ИП Кауров), №№1, 88 и АЗС-Дмитриев (ООО «Фортуна»); пять АЗС на территории Фатежского района (Полянский Р.А., ИП Скорняков, ИП Коровин, ИП Жигунова, ЗАО «Тест»); три АЗС на территории Хомутовского района (ИП Крутов, ИП Кузьминов, ИП Кауров); две АЗС в Курчатовском районе (ИП Нелин, ИП Бирюков).

Со ссылкой на данные выборочного опроса потребителей (физических и юридических лиц, приобретающих дизельное топливо на территории п.Конышевка) в представленном в материалы дела аналитическом отчете от 05.08.2009 географические границы рынка определены как часть территории Конышевского района с размытыми границами, незначительно выходящими за пределы административных границ п.Конышевка, состав продавцов – как единственный продавец ООО «Курскоблнефтепродукт», покупателей – покупатели п.Конышевка, приобретающие дизельное топливо для собственных нужд или производственной деятельности, за исключением сельхозтоваропроизводителей, приобретающих значительные объемы топлива по долгосрочным договорам и имеющие резервуары для хранения нефтепродуктов. Объем товарного рынка определен объемом реализации Обществом на АЗС №27 в п.Конышевка, а в качестве основных барьеров входа на рынок указаны низкая платежеспособность потребителей, затраты, связанные с выделением и оформлением земельного участка, строительством и эксплуатацией АЗС, оформлением разрешительной документации.

В указанном аналитическом отчете содержится анализ цен на предмет монопольно высокой цены. При этом в качестве сопоставимых рассмотрены товарные рынки прилегающих территорий Льговского, Фатежского, Хомутовского, Курчатовского и Дмитриевского районов, признанные конкурентными. Кроме того, в отношении рынков в Дмитриевском и Хомутовском районах установлено наличие только независимых хозяйствующих субъектов, не входящих в ВИНК ТНК. Путем сравнения цен на дизельное топливо на товарном рынке в п.Конышевка и средних цен на товарных рынках, признанных сопоставимыми, установлено превышение первых над последними в период апрель – май 2009 года, а также превышение уровня рентабельности на АЗС №27  в указанный период над уровнем рентабельности, сложившимся у хозяйствующих субъектов на сопоставимых товарных рынках.

Рассмотрев 10.08.2009 материалы дела, Управление пришло к выводу о том, что Общество, занимая доминирующее положение на локальном рынке розничной реализации дизельного топлива в границах Конышевского района, установило в апреле – мае 2009 года на АЗС №27 в п.Конышевка розничные цены на дизельное топливо, значительно (в среднем на 7-19%) превышающие розничные цены на дизельное топливо, установленные в тот же период в условиях конкуренции на сопоставимых розничных товарных рынках дизельного топлива хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц с ООО «Курскоблнефтепродукт» или между собой и не занимающими доминирующего положения на соответствующих рынках. При этом антимонопольный орган исходил из сопоставимости товарных рынков, расположенных в Конышевском, Льговском, Фатежском, Хомутовском, Курчатовском и Дмитриевском районах, по объемам реализации товара, составу покупателей и продавцов (розничные продавцы дизельного топлива на АЗС и покупатели, приобретающие товар для собственного потребления, а не для перепродажи), условиям доступа на рынок (наличие значительных затрат для строительства новых АЗС), из реализации дизельного топлива на сопоставляемых с рассматриваемым товарных рынках в условиях конкуренции. Также, установив превышение рентабельности реализации одного литра дизельного топлива на АЗС №27 в апреле и мае 2009 года (6,22% и 5,64% соответственно) над средней рентабельностью реализации данного вида топлива Обществом в целом по Курской области (2,57% в апреле и 4,24% в мае), а также над рентабельностью, сложившейся у хозяйствующих субъектов, осуществляющих реализацию дизельного топлива на сопоставимых рынках в условиях конкуренции, Управление пришло к выводу о превышении установленных Обществом в апреле – мае 2009 года на АЗС №27 в Конышевском районе цен на дизельное топливо над суммой необходимых для розничной реализации данного товара расходов и прибыли.

По итогам рассмотрения материалов дела УФАС по Курской области 10.08.2009 приняло решение, изготовленное в полном объеме 17.08.2009, которым признало ООО «Курскоблнефтпродукт» нарушившим пункт 1 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции» в части установления и поддержания монопольно высоких розничных цен на дизельное топливо на АЗС №27 в п.Конышевка (ул.Кольцевая) в период апрель – май 2009 года.

Полагая, что указанное решение не соответствует действующему законодательству, регулирующему правоотношения в области защиты конкуренции, нарушает его права и законные интересы, Общество обратилось за судебной защитой с рассмотренным требованием.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из того, что географические границы товарного рынка, на котором ООО «Курскоблнефтпродукт» реализует дизельное топливо на АЗС №27, установлены правильно, данный рынок правомерно сопоставлен с товарными рынками в иных районах Курской области, а установленные Обществом на АЗС №27 цены превышают сумму необходимых для реализации дизельного топлива расходов и прибыли, в связи с чем пришел к выводу о том, что установленные Обществом в апреле – мае цены на дизельное топливо на АЗС №27 являлись монопольно высокими.

Суд апелляционной инстанции, полагает выводы суда области сделанными при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела,  исходя из следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их