Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по делу n А14-18617/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

1 апреля 2011 года                                                  Дело №А14-18617/2009/658/22

г.Воронеж                                                                                                                                                                                                     

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 1 апреля 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Протасова А.И.

судей                                                                                     Миронцевой Н.Д.,

                                                                                               Семенюта Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сычевой Е.И.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Центральная телекоммуникационная компания»: Лазарева Ю.А., представитель по доверенности №60 от 22.12.2010, Пархоменко Д.А., представитель по доверенности №595 от 13.12.2010, Коробова Г.Д., представитель по доверенности № 598 от 13.12.2010, Вирясова А.Г., представитель по доверенности №603 от 13.12.2010, Музыка М.В., представитель по доверенности № 639 от 22.12.2010;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области: Степанова Р.М., главный специалист-эксперт, доверенность №04-16/204 от 26.03.2010, удостоверение №2801, выдано 24.03.2010;

от закрытого акционерного общества «Кодотел»: Телегиной И.А., представитель по доверенности №269 от 02.03.2011, Орешенок И.В., представитель по доверенности №211 от 16.07.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Центральная телекоммуникационная компания» на решение Арбитражного суда Воронежской области от 29.12.2010 по делу №А14-18617/2009/658/22 (судья Козлов В.А.) по заявлению открытого акционерного общества «Центральная телекоммуникационная компания» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области о признании незаконными и отмене решения от 10.11.2009 по делу №183-10К и предписаний от 10.11.2009 №04-16/3169, №04-16/3170, №04-16/3171, №04-16/3172,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Центральная телекоммуникационная компания» (далее – общество, ОАО ЦТК) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании  незаконным  решения  Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее - управление, антимонопольный орган) от 10.11.2009 по делу №183-10К о нарушении антимонопольного законодательства и предписаний от 10.11.2009 №04-16/3169, №04-16/3170, №04-16/3171, №04-16/3172.

Дело рассматривалось с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, закрытого акционерного общества «Кодотел».

Решением от 18.01.2010 суд в удовлетворении заявленных требований отказал.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2010 решение суда оставлено без изменения.

Постановлением ФАС Центрального округа от 14.09.2010 решение от 18.01.2010 и постановление от 21.05.2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением от 29.12.2010 суд в удовлетворении заявленных требований отказал.

В апелляционной жалобе ОАО «Центральная телекоммуникационная компания» просит указанный судебный акт отменить, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

Изучив представленные доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, апелляционная инстанция установила следующее.

ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел» осуществляют взаимный пропуск трафика через точку присоединения на местном уровне, расположенную на территории г. Воронежа, на основании договора №011/06-П о присоединении сети ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» от 01.09.2006.

Согласно п. 2.2.9. Договора ЗАО «Кодотел» обязано «осуществлять пропуск трафика на сеть ОАО «ЦентрТелеком» только с номеров диапазона нумерации, закрепленного в установленном нормативными правовыми актами порядке за сетью Оператора (ЗАО «Кодотел»), а также за сетями операторов, присоединенных к сети связи Оператора, при наличии соответствующего права присоединения сетей связи данных операторов, указанного в лицензии оператора». В соответствии с п.п. 2.2.10 и 2.1.20 договора ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» обязаны своевременно информировать друг друга о присоединении к своей сети связи сетей связи других операторов с указанием диапазона нумерации, закрепленного за сетями других операторов.

До сентября 2009 года ОАО «ЦентрТелеком» осуществляло пропуск трафика от присоединенных к ЗАО «Кодотел» на зоновом уровне операторов подвижной и междугородной и международной телефонной связи через точки присоединения сетей ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» на местном уровне. Однако 10 сентября 2009 года без предварительного предупреждения ОАО «ЦентрТелеком» прекратило пропуск трафика с А-номерами, отличными от диапазона номеров, закрепленных за ЗАО «Кодотел». В период с сентября по ноябрь 2009 года ЗАО «Кодотел» установлены многочисленные факты непрохождения трафика с А-номерами из диапазона нумерации, закрепленной за ЗАО «Кодотел», с сети местной телефонной связи ЗАО «Кодотел» на местную сеть телефонной связи ОАО «ЦентрТелеком». Непрохождение трафика зафиксировано целыми 10 тысячными группами диапазона нумерации ЗАО «Кодотел» (56хххх, 90хххх, 91хххх, 92хххх, 93хххх, 94хххх, 95хххх, 99хххх). С 29 сентября 2009 года техническая служба ЗАО «Кодотел» зафиксировала ограничение пропуска трафика на сети операторов местной телефонной связи, присоединенных к сети местной телефонной связи ОАО «ЦентрТелеком».

Учитывая тот факт, что ОАО «ЦентрТелеком» является оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования (с долей на рынке более 50%), и полагая, что указанными действиями ОАО «ЦентрТелеком» создали дискриминационные условия взаимодействия по Договору № 011/06-П от 01.09.2006, следствием чего является недобросовестная конкуренция на рынке услуг связи, ЗАО «Кодотел» 14.09.2009 обратилось с жалобой в Управление ФАС по Воронежской области, ссылаясь при этом на грубое неисполнение ОАО «ЦентрТелеком» ограничений, указанных в п. 1 ст.19 ФЗ «О связи» от 07.07.2003 №126-ФЗ, п.28 «Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161, п.2 «Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.10.2005 №627.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области по результатам рассмотрения дела №183-10К о нарушении антимонопольного законодательства принято решение:

 - признать действия ОАО «ЦентрТелеком» по экономически, технологически необоснованному прекращению предоставления ЗАО «Кодотел» услуг по пропуску от точки присоединения ЗАО «Кодотел» на местном уровне (г. Воронеж) к сети ОАО «ЦентрТелеком» к пользовательскому (оконечному) оборудованию трафика с сети ЗАО «Кодотел» с А-номерами, отличными от диапазона номеров, закрепленных за ЗАО «Кодотел», злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»;

 - признать действия ОАО «ЦентрТелеком» по экономически,     технологически необоснованному ограничению предоставления ЗАО «Кодотел» услуг по пропуску от точки присоединения ЗАО «Кодотел» на местном уровне (г. Воронеж) к сети ОАО «ЦентрТелеком» к пользовательскому (оконечному) оборудованию трафика с сети ЗАО «Кодотел» с А-номерами из диапазона нумерации, закрепленной за ЗАО «Кодотел», злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

На этом основании ОАО «ЦентрТелеком» выданы предписания о прекращении злоупотребления доминирующим положением и совершении действий направленных на обеспечение конкуренции и о недопущении действий, которые могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства №04-16/3169, №04-16/3170, №04-16/3171, №04-16/3172.

ОАО «ЦентрТелеком» не согласилось с решением антимонопольного органа и выданными предписаниями, обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением об оспаривании указанных ненормативных актов Управления.

Суд, отказывая в удовлетворении заявленных требований исходил из необоснованности заявленных требований, не подтвержденности их представленными материалами дела, следовательно, отсутствия оснований для их удовлетворения.

Апелляционная коллегия, разрешая спор по существу, с учетом указаний суда кассационной, полагает необходимым руководствоваться следующим.

В соответствии с ч.1 ст.10 Закона №135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) содержит перечень запрещенных действий, который не является исчерпывающим.

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», деятельность по оказанию услуг общедоступной электросвязи относится к сфере естественной монополии.

Согласно пункту 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 "О некоторых вопросах,  возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных, частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Наличие экономического обоснования прямо предусмотрено положениями законодательства о связи.

Статьи 19 и 20 Закона о связи содержат набор признаков, при наличии которых оператор связи признается занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, а также устанавливают ограничения экономического характера для таких операторов связи.

Этими ограничениями являются: обязанность существенного оператора устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для других операторов связи (п.1 ст.19 Закона о связи).

В соответствии с законодательством о связи, содержание указанных ограничений закреплено в утвержденных Постановлением Правительства РФ №627 Правилах государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемых операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, в Перечне услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, оказываемых операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, цены на которые подлежат государственному регулированию.

Решением Правления МАП России от 18.12.2002 №21/11-6-Р ОАО «ЦентрТелеком» включено в Реестр субъектов естественных монополий в области связи, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль (выписка из указанного реестра имеется в материалах дела).

Приказом ФАС России от 09.03.2006 №50, ОАО «ЦентрТелеком» включено и Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - Реестр доминантов), по видам услуг - услуги местной телефонной связи, услуги внутризоновой телефонной связи, в географиче­ских границах ряда субъектов Российской Федерации, в том числе Воронежской об­ласти, с долей - более 65 процентов (выписка из указанного реестра имеется в мате­риалах дела).

Приказом Россвязьнадзора от 21.10.2005 №39, ОАО «ЦентрТелеком» включено в Реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, в зоне нумерации «Воронежская» (код АВС=473) (письмо Управления Роскомнадзора по Воронежской области (исх. от 05.10.2009 №01-35/3143).

Таким образом, ОАО «ЦентрТелеком», являясь субъектом естественной моно­полии, занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи Воронежской области, в том числе услуг местной и внутризоновой телефонной связи.

В соответствии с Обзором состояния конкурентной среды на рынке услуг присоединения к сети связи общего пользования на местном уровне