Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по делу n А14-18617/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

на территории г.Воронежа за 2008 год ОАО «ЦентрТелеком» занимает доминирующее положение на рынке услуг присоединения к сети связи общего пользования на местном уровне на территории г. Воронежа, при этом его доля на исследуемом рынке составила 71,59 %.

Присоединением сети электросвязи завершается этап услуги присоединения, а взаимодействующие операторы вступают в правоотношения по оказанию друг другу услуг по пропуску трафика между взаимодействующими и присоединенными сетями электросвязи.

С учетом изложенного, деятельность по оказанию услуг по присоединению к сети связи и деятельность по оказанию услуг по пропуску трафика технологически неразрывно связаны между собой, и, соответственно, рынок услуг присоединения предполагает, в том числе и пропуск трафика. При этом услуга присоединения к сети связи, оказываемая соответствующим оператором связи, в отрыве от услуги по про­пуску трафика самостоятельного значения не имеет.

Услуги присоединения и пропуска трафика производны по отношению к ос­новному виду деятельности в области связи, который осуществляет тот или иной опе­ратор электросвязи, не может оказываться самостоятельно ввиду технологически не­разрывной связи с оказываемыми оператором связи основными услугами общедос­тупной электросвязи, направлена на установление взаимодействия сетей электросвязи и пропуска трафика, при котором становятся возможными соединение и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей.

Товаром на рассматриваемом в данном деле рынке является услуга по пропуску трафика через точки присоединения на местном уровне. Продавцом на данном рынке выступает тот оператор связи, который принимает на свою сеть соответствующий трафик, так как именно данный хозяйствующий субъект получает плату за оказанные услуги по пропуску графика. При этом трафик направляется конечными его получателям - абонентам местной сети связи оператора связи.

Услуга пропуска трафика на местном уровне неразрывно связана с оказанием оператором связи услуг местной телефонной связи, так как пропуск трафика является необходимым условием для оказания услуг местной телефонной связи абоненту, при этом объем пропускаемого конкретным оператором связи трафика через точки присоединения на местном уровне взаимообусловлен с количеством абонентов местной телефонной связи указанного оператора связи.

Вышеизложенное подтверждается письмом Управления Роскомнадзора по Воронежской области (исх. от 31.03.2010 №01-35/906) в котором указано, что количество обслуживаемых сетью связи абонентов обусловлено, в том числе определенными возможностями пропускной способности сети.

Данное обстоятельство обуславливает связь между количеством присоединенных к местной сети оператора связи абонентов и объемом пропускаемого указанным оператором связи трафика. Соответственно, чем больше абонентов присоединено к местной сети оператора связи, тем больший объем трафика принимает на свою местную есть указанный оператор связи.

Таким образом, учитывая, что доля ОАО «ЦентрТелеком» на рынке оказания услуг местной телефонной связи на территории Воронежской области и, соответст­венно, г. Воронежа составляет более 65 процентов (подтверждается выпиской из Рее­стра доминантов и письмом Управления Роскомнадзора по Воронежской области от 31.03.2010 № 01-35/906), то и объем пропускаемого трафика через местные точки присоединения указанным оператором также превышает 65 процентов, что свиде­тельствует о доминирующем положении Общества на рынке оказания услуг по про­пуску трафика на территории г.Воронежа.

Так же следует учесть, что деятельность по пропуску трафика через точки присоединения на местном уровне носит естественно-монопольный характер, так как направить трафик конечному абоненту минуя оператора связи (в рассматриваемом случае ОАО «ЦентрТелеком») к местной телефонной сети которого указанный абонент присоединен невозможно, то есть отсутствует возможность заменить услугу по пропуску трафика, оказываемую ОАО «ЦентрТелеком», другой услугой либо услугой по пропуску тра­фика, оказываемой другим оператором связи (статья 3 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях»).

Так же судом установлено, что возможность ОАО «ЦентрТелеком» оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на рынке услуг по пропуску графика через точки присоединения на местном уровне в г.Воронеже напрямую связано (в силу части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции) с его доминирующим положением на этом товарном рынке.

Последствия действий ОАО «ЦентрТелеком» по необоснованному прекраще­нию предоставления ЗАО «Кодотел» услуг по пропуску трафика (создано препятст­вие доступу ЗАО «Кодотел» на рынок услуг связи в сходных для ОАО «ЦентрТеле­ком» обстоятельствах; на ЗАО «Кодотел» наложены неразумные ограничения и ущемлены его интересы) в полной мере свидетельствуют о наличии у ОАО «Центр-Телеком» возможности оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на рынке услуг по пропуску трафика через точки присоединения на местном уровне в г. Воронеже и, соответственно, о его доминирующем положении на этом рынке.

Так же суд учитывает, что ЗАО «Кодотел» не имеет возможности вы­бора другого (альтернативного) «продавца» услуг по пропуску трафика услуг по пропуску трафика, кроме ОАО «ЦентрТелеком», в силу монопольного положения последнего на рассматри­ваемом рынке.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что ОАО «ЦентрТелеком», как субъект естественной монополии в об­ласти связи, в силу частей 1, 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции, занимает доми­нирующее положение как на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи, так и на рынке предоставления услуг по пропуску трафика через точки присоединения на местном уровне в г. Воронеже.

С учетом изложенного довод ОАО «ЦентрТелеком» о том, что УФАС по Воронежской области не установлено доминирующее положение Общества на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи Воронежской области, в том числе по пропуску трафика, является несостоятельным и опровергается материалами антимонопольного дела.

Доказательств обратного ОАО «ЦентрТелеком» в нарушение ч.1 ст.65 АПК РФ ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции не представило.

Довод заявителя об экономическом обосновании его действий является несостоятельным по следующим основаниям.

Согласно п.1 ст.18 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» и п.8 Правил присоединения основанием для осуществления присоединения и пропуска трафика между сетями является договор.

Соответствующий договор №011/06-П о присоединении сетей связи на местном уровне 01.06.2006 был заключен между ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком», который не содержит никаких ограничений по видам трафика, пропускаемого через точку присоединения на местном уровне, а также по уровню присоединения других операторов.

Часть 1 статьи 19 Федерального закона «О связи» и п.28 Правил присоединения обязывает ОАО «ЦентрТелеком» как оператора, занимающего существенное положение на сети связи общего пользования, оказывать присоединенным операторам связи услуги присоединения и пропуска трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц, что по настоящему спору заявителем в отношении ЗАО «Кодотел» сделано не было.

Ссылки заявителя на государственное регулирование тарифов не может быть принята судом, так как на момент заключения Договора государство исполнило свою функцию, установив предельные тарифы. В соответствии с п.7 Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.10.2005 №627, оператор формирует экономические условия присоединения в соответствии с установленными Федеральным агентством связи предельными ценами на эти услуги, но не наоборот. В подписанном Сторонами Договоре такие экономические условия были установлены и успешно выполнялись до 10.09.2009, т.е. до начала спорных действий ОАО «ЦентрТелеком».

Доводы Общества относительно экономического обоснования его действий по прекращению пропуска от точки присоединения ЗАО «Кодотел» на местном уров­не к сети ОАО «ЦентрТелеком» трафика с сети заявителя с А-номерами, отличными от диапазона номеров, закрепленных за ЗАО «Кодотел», фактически сводятся лишь к недополучению желаемых доходов, то есть Общество не несло каких-либо допол­нительных расходов, не покрываемых доходами.

При этом ссылка Общества на то обстоятельство, что ОАО «ЦентрТелеком» несет расходы по поддержанию зоновой сети связи является необоснованной и не от­носится к предмету рассмотрения настоящего дела в силу того, что расходы по под­держанию зоновой сети связи несет любой оператор связи, имеющий такую сеть, в том числе и ЗАО «Кодотел». Более того, что в настоящем деле рассматривается взаи­модействие (пропуск трафика) сетей связи на местном, а не на зоновом уровне при­соединения.

С учетом изложенного следует признать, что надлежащих доказательств экономического обоснования спорных действий ОАО «ЦентрТелеком» в суд не представлено.

Далее, в соответствии с условиями договора № 011/06-П от 01.09.2006 ОАО «ЦентрТелеком» оказывает ЗАО «Кодотел» в одностороннем порядке услугу присоединения на местном уровне. Данная услуга заключается в организации взаимодействия операторов, наладке средств связи, образующих точку присоединения. Порядок оказания услуги присоединения и схема организации связи отражаются в Приложении №1 к Договору, которое называется «Технические условия присоединения сети электросвязи оператора ЗАО «Кодотел» к сети электросвязи ОАО «ЦентрТелеком»» (п. 3.1. Договора). При этом Стороны взаимно оказывают услуги по пропуску трафика, а именно местного завершения вызова. Порядок оказания данной услуги закреплен п.3.1.2. Договора и основан на правилах, содержащихся в Приказе Мининформсвязи России от 08.08.2005 №98, и условиях лицензий Сторон.

Согласно пп.2.1.19. и 2.2.9. договора Кодотел/ЦентрТелеком обязаны пропускать трафик на сеть ЦентрТелекома/Кодотела только с номеров диапазона нумерации, закрепленного в установленном нормативными правовыми актами порядке за сетью Кодотел/ЦентрТелеком, а также за сетями операторов, присоединенных к сети связи Кодотел/ЦентрТелеком, при наличии соответствующего права присоединения сетей связи данных Операторов, указанного в их лицензиях. Следовательно, единственным основанием для невыполнения указанного договорного обязательства является использование оператором связи незаконной нумерации. В тексте договора не содержится ограничений по уровню присоединения других операторов к сети ЗАО «Кодотел», а так же отсутствует исчерпывающий перечень нумерации, с которой трафик должен пропускаться Сторонами через точку местного присоединения сетей связи ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел». Более того, Договором закреплен уведомительный порядок касательно Операторов, присоединенных к сторонам Договора и их нумерации. Условия Договора (п.п. 2.2.10 и 2.1.20) обязывают ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел» уведомлять в одностороннем порядке о присоединенных операторах с указанием диапазона нумерации, закрепленного за сетями других операторов. Уведомление о присоединении операторов подвижной связи было направлено в адрес ОАО «ЦентрТелеком» (исх. №54 от 16.02.2007).

Пункт 1 Перечня услуг по пропуску трафика Приложения №2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161, определяет услугу местного завершения вызова как деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на местном или абонентском уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи.

Представленными материалами подтверждено, что ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» присоединяют операторов не только на местном, но и на зоновом уровне. При этом фиксированные зоновые сети не имеют собственных абонентов и весь трафик, принятый и ЗАО «Кодотел», и ОАО «ЦентрТелеком» на собственные зоновые узлы связи, не может остаться на зоновом уровне. Трафик неизбежно должен попасть на конечного потребителя - абонента услуг местной телефонной связи.

На зоновый узел трафик поступает в силу наличия между операторами взаимодействующих сетей (операторами международной и междугородной связи, операторами подвижной связи, операторами фиксированной зоновой связи, к которым относятся заявитель и ЗАО «Кодотел») договоров о взаимодействии на зоновом уровне и взаимном оказании вытекающей из этих договоров услуги зонового завершения вызова, (п. 9 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 №98, а также п. 1 в) Перечня услуг по пропуску трафика Приложения № 2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 № 161).

На узел местной телефонной связи трафик маршрутизируется также в силу пункта 9 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 №98. Для доставки трафика абонентам сети ОАО «ЦентрТелеком» он проходит через точку присоединения на местном уровне (п. 11 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 №98, п.1 г) Перечня услуг по пропуску трафика Приложения №2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161).

Указание ОАО «ЦентрТелеком» на наличие своей обязанности пропускать исключительно телефонный трафик (в коде ABC) с нумерации, указанной в Приложении № 1, несостоятельна, поскольку условия договора № 011/06-П не содержит указанного ограничения. Нумерация ОАО «ЦентрТелеком» и присоединенных к его сети операторов отсутствует в Приложении № 1.

Таким образом, довод ОАО «ЦентрТелеком» о правомерном прекращении с его стороны пропуска трафика является несостоятельным, в связи с противоречием действующему законодательству и условиям Договора №011/06-П.

Кроме того, как следует из условий Договора № 011/06-П, в нем предусмотрено оказание двух различных услуг: услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Приложение №1 содержит технические условия на присоединение сетей связи, в связи с чем не имеет никакого отношения к пропуску трафика.

В данном приложении отсутствует ресурс нумерации, закрепленной за ОАО «ЦентрТелеком», при том, что услуга пропуска трафика оказывается ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел» взаимно друг другу, в отличие от услуги присоединения, которую ЗАО «Кодотел» не оказывает ОАО «ЦентрТелеком».

С учетом изложенного ссылка заявителя на то, что прекращая пропуск рассматриваемого трафика (с А-номерами, отличными от диапазона номеров, закреплен­ных за ЗАО «Кодотел»),