Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 по делу n А68-9349/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

является Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В частности, нормы названного закона предусматривают возможность обжалования в суде и признания недействительными решений органов управления общества с ограниченной ответственностью.

Так, в силу пункта 1 статьи 43 указанного правового акта решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем  собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Из анализа приведенной материальной нормы следует, что для признания решения собрания участников общества с ограниченной ответственностью недействительным необходима совокупность следующих условий: противоречие такого решения требованиям законодательства и нарушение им прав и законных интересов конкретного участника общества.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников, а также обеспечение защиты прав и интересов участников в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации определено Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.22.1998 года № 14-ФЗ.

Право на участие в делах общества, принятие решений по вопросам его деятельности принадлежит всем его участникам, причем независимо от  размера их долей в уставном капитале.

Законодательное закрепление такого права определено в статье 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, указанными материальными нормами определено, что  высшим органом управления общества является  общее собрание участников, к компетенции которого отнесены вопросы, перечисленные в статье 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставе общества.

Так, в частности подпунктом 2, 3 пункта 2 статьи 33, пунктом 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  предусмотрено, что решение об изменении устава общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, для изменения учредительного договора необходимо единогласие всех его участников.

В обоснование заявленных требований истцы сослались на нарушение обществом порядка созыва и проведения общего собрания участников, которое повлекло причинение им убытков и уменьшение их долей в уставном капитале                        ООО КП «Торговая база».

Согласно статье 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36  указанного Закона орган или лица, созывающие  общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному  в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье. В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Пунктом 8.6 устава ООО КП «Торговая база» предусмотрено, что участники общества извещаются о собрании заказным письмом не позднее, чем за 30 дней до его проведения.

В подтверждение факта надлежащего уведомления участников ООО КП «Торговая база» о проведении 24.06.2010 внеочередного общего собрания участников общества последним представлены оригиналы соответствующих уведомлений участников и карточка регистрации участников с их подписями.

Участники общества, за исключением Лившиц В.В., подтвердили подлинность принадлежащих им подписей в указанных документах. Последняя сомневалась в принадлежности ей подписей, имеющихся в уведомлении  о проведении 24.06.2010 внеочередного общего собрания участников общества и карточке регистрации участников.

Однако подлинность подписи Лившиц В.В. установлена проведенной по делу судебно-почерковедческой экспертизой.

Обосновывая свои требования, истцы и иные участники ООО КП «Торговая база», привлеченные к участию в деле в качестве третьих лиц, настаивают на том, что Лившиц В.В., Семенова В.А. и Филиппова С.Г. не принимали участия в собрании, а принятые на нем решения не соответствуют тем, которые оформлены протоколом от 24.06.2010.

О невозможности участия истцов на собрании 24.06.2010, по их мнению, свидетельствуют амбулаторные карты Лившиц В.В. и Семеновой В.А., а также расшифровка входящих и исходящих телефонных звонков Лившиц В.В. и Филипповой С.Г.

Как усматривается из представленных в материалы дела амбулаторных карт Лившиц В.В. и Семеновой В.А., они подтверждают факт их болезни в указанный период.

Из расшифровки входящих и исходящих телефонных звонков Лившиц В.В. и Филипповой С.Г. следует, что абонент номера, зарегистрированного за Лившиц В.В., находился 24.06.2010 в 10 час. 03 мин. в п. Барсуки Ленинского района Тульской области, а абонент номера, зарегистрированного за Филипповой С.Г., находился 24.06.2010 в период с 11 час. 30 мин. до 13 час. 57 мин. в Киреевском районе Тульской области.

Причем участники общества в суде первой инстанции пояснили, что общее собрание участников проводилось в г.Туле в помещении на ул.Оборонной, в период с 11 до 12 часов и заняло незначительное время, так как свелось к прочтению участником Маркиной Л.В. проекта протокола, в котором были закреплены условия, обозначенные в протоколе собрания участников от 15.06.2010 и подписанию принявшими в собрании участниками указанного проекта, а также карточки регистрации участников и листков уведомления о собрании.

Ответчиком в материалы дела представлена копия протокола внеочередного общего собрания участников №2 от 24.06.2010, которая по своему содержанию не соответствует подлиннику протокола, имеющегося в регистрационном деле ООО КП «Торговая база», представленном МРИ ФНС России №10 по Тульской области. Так, в последнем содержатся сведения об ИНН, КПП и ОГРН ООО «ТоргИнвест», которое по состоянию на 24.06.2010 еще не было зарегистрировано в ЕГРЮЛ.

Как пояснил в судебном заседании первой инстанции представитель ответчика, этот экземпляр протокола был подготовлен для передачи в налоговую инспекцию после того, как было зарегистрировано в ЕГРЮЛ ООО «ТоргИнвест» и в него, помимо текста, имеющегося в протоколе, изготовленном 24.06.2010, были внесены сведения об ИНН, КПП и ОГРН ООО «ТоргИнвест».

В материалы дела третьими лицами также представлена копия протокола №2 от 24.06.2010, первая страница которого совпадает по содержанию с протоколом, представленным ответчиком, а вторая страница протокола отличается содержанием (вместо «предложила» указано «принятое решение»), дата составления протокола - 22.06.2010 вместо 24.06.10 и после подписи председателя и секретаря собрания проставлены подписи всех участников общества.

В суде первой инстанции истцами заявлено о фальсификации представленного ответчиком в лице директора ООО КП «Торговая база» Фирсова А.В. протокола внеочередного общего собрания участников от 24.06.2010.

С целью проверки данного заявления судом первой инстанции назначены судебно-почерковедческие и судебно-технические экспертизы.

Согласно заключению эксперта №518/3-3 от 15.03.2011 рукописные записи дат в двух экземплярах протоколов №2 внеочередного общего собрания участников ООО КП «Торговая база» выполнены Фирсовой Т.Ф. – лицом, не имевшим никакого отношения к ООО КП «Торговая база», не являвшимся ни участником, ни органом управления этого общества, ни председателем или секретарем этого собрания.

Из представленного в материалы дела договора об учреждении                     ООО «ТоргИнвест» от 21.05.2010 следует, что учредители обязались учредить названное общество  в случае принятия положительного решения участниками ООО КП «Торговая база» об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада третьего лица и принятия его в участники ООО КП «Торговая база». Учредители обязались утвердить устав, избрать директором общества Юрчикову Ю.В. и наделить ее полномочиями на участие во внеочередном собрании участников ООО КП «Торговая база» с подачей заявления о принятии в участники этого общества.

В протоколе собрания учредителей ООО «ТоргИнвест» от 21.05.2010 также закреплено решение создать ООО «ТоргИнвест» в случае принятия положительного решения участниками ООО КП «Торговая база» об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада третьего лица и принятия его в участники ООО КП «Торговая база» с долей участия в уставном капитале в размере 85%.

В соответствии с протоколом общего собрания участников                               ООО «ТоргИнвест» №1 от 29.06.2010 на этом собрании было принято решение создать ООО «ТоргИнвест».

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО «ТоргИнвест» по состоянию на 06.12.2010, указанное общество прошло государственную регистрацию при его создании 09.07.2010.

Таким образом, на момент принятия оспариваемых решений общего собрания участников ООО КП «Торговая база» (24.06.2010) ООО «ТоргИнвест» юридически не существовало и не было зарегистрировано в установленном законом порядке, а значит, и не могло заявлять о принятии его в состав участников              ООО КП «Торговая база».

Следует отметить и имеющийся в материалах дела протокол общего собрания учредителей ООО КП «Торговая база» от 15.06.2010 с повесткой дня по вопросу об имуществе и территории на ул.Каминского/Пирогова 1/30. Так, согласно упомянутому протоколу в собрании участвовали 8 участников общества, а именно: Соколова Е.В., Семенова М.А., Сидорова Т.П., Филиппова С.Г.,           Рябинина Г.А., Пономарева Т.И., Одиноков В.И., Маркина Л.В. Таким образом, в собрании 15.06.2010 приняли участие все участники, кроме Лившиц В.В.

По вопросу повестки дня слушали Соколову Е.В., которая предложила обсудить поступившее 11.06.2010 от Юрчиковой Ю.В. и Фирсовой Т.Ф. предложение о привлечении инвестора для строительства на ул.Каминского/Пирогова, 1/30 торгового центра, в котором в последующем участники общества будут иметь определенную площадь. Действия будут проходить по следующей схеме: вхождение в состав учредителей ООО КП «Торговая база» нового юридического лица с долей в размере 15% путем увеличения уставного капитала; параллельно начнется реорганизация, в ходе которой ООО КП «Торговая база» будет разделено на два общества: ООО КП «Торговая база», к которому переходят земельный участок по ул. Оборонной, 32 с действующим на момент проведения собрания от 15.06.2010 составом участников и ООО КП «Торговая база +», к которому переходят все имущество и земельный участок на ул.Пирогова, в состав этого общества будут входить все участники ООО КП «Торговая база», имеющие этот статус по состоянию на 15.06.2010, с совокупным количеством долей 85% и принимаемое в состав участников третье лицо с долей 15% уставного капитала.

В протоколе общего собрания учредителей ООО КП «Торговая база» от 15.06.2010 также отмечено, что гарантией не распространения интересов инвестора на имущество и земельный участок по ул.Оборонной, 32, является отражение вхождения третьего лица в состав участников ООО КП «Торговая база» и разделение последнего на два общества будут в одном протоколе, где будет оговорено, что юридическое лицо принято в ООО КП «Торговая база» с 15% уставного капитала с условием перехода в ООО КП «Торговая база +». После подписания договора сразу начнется реорганизация. Кроме того, инвестор погашает задолженность по суду перед Кузьминым В.А. в сумме 222000 руб., оплачивает стоимость земельного участка по ул. Оборонной, 32 в сумме 462225 руб. 58 коп. и стоимость земельного участка по ул. Пирогова в сумме примерно 300000 руб., государственную пошлину за регистрацию в Росреестре всех объектов на ул. Пирогова в сумме 50 000 руб., налоги на земельные участки в сумме 100000 руб., несет все текущие расходы, связанные с ул.Пирогова.

На собрании 15.06.2010 также было принято решение провести общее собрание учредителей 24.06.2010 с повесткой дня: о привлечении в состав учредителей юридического лица с 15%, с условием реорганизации и перехода юридического лица в новое общество по ул.Каминского/Пирогова 1/30. Указанный протокол подписан 7 из присутствовавших на собрании участников, подпись Маркиной Л.В. отсутствует.

В свою очередь ответчик в лице представителей по доверенности, подписанной директором Юрчиковой Ю.В., настаивал на фальсификации протокола от 15.06.2010, ссылаясь на то, что он  составлен задним числом.

С целью установления давности изготовления указанного протокола арбитражным судом была назначена судебно-техническая экспертиза. Согласно заключению судебно-технической экспертизы №240/3-3 от 24.02.2011 установить время изготовления протокола общего собрания учредителей ООО КП «Торговая база», датированного 15.06.2010, не представилось возможным в