Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А23-5819/09Г-3-290 . Отменить решение полностью и принять новый с/а

решений собрания участников общества.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим иском, ООО «Гатор» указывает на то, что является одним из учредителей (участников) ООО «Русь Агро». Данные обстоятельства подтверждаются пунктом 1.11 устава ООО «Русь Агро», согласно которому учредителями (участниками) общества являются Синицын А.А. и ООО «Гатор» (т.1, л.д.36-46).

Таким образом, ООО «Гатор» является участником ООО «Русь Агро». Какие-либо доказательства, свидетельствующие о наличии у истца статуса участника ООО «МТК «Ермолово», в материалы дела не представлены.

Поскольку у истца отсутствует статус участника ООО «МТК «Ермолово», он не вправе обжаловать решения общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово».

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения исковых требований ООО «Гатор» о признании недействительными решений общего собрания ООО «МТК «Ермолово», оформленных протоколами №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, не имеется.

Что касается требований ООО «Русь Агро», привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования о признании недействительными решений общего собрания ООО «МТК «Ермолово», оформленных протоколами №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, суд второй инстанции находит их обоснованными и подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников, а также обеспечение защиты прав и интересов участников в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации определено Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.22.1998 №14-ФЗ.

Право на участие в делах общества, принятие решений по вопросам его деятельности принадлежит всем его участникам, причем независимо от размера их долей в уставном капитале.

Законодательное закрепление такого права определено в статье 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, указанными материальными нормами определено, что высшим органом управления общества является  общее собрание участников, к компетенции которого отнесены вопросы, перечисленные в статье 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставе общества.

Так, в частности подпунктом 2, 3 пункта 2 статьи 33, пунктом 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  предусмотрено, что решение об изменении устава общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, для изменения учредительного договора необходимо единогласие всех его участников.

В обоснование заявленных требований ООО «Русь Агро» сослалось на то, что решения общего собрания ООО «МТК «Ермолово», оформленные протоколами №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, приняты с нарушением порядка созыва и проведения общего собрания участников, которые повлекли причинение ему убытков и присвоение принадлежащей ему доли в уставном капитале ООО «МТК «Ермолово» в размере 100 %.

Согласно статье 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36  указанного Закона орган или лица, созывающие  общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному  в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье. В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Пунктом 8.6 устава ООО «МТК «Ермолово» предусмотрено, что орган или лица, созывающие  общее собрание участников, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному  в списке участников общества. Уведомление о проведении собрания должно содержать информацию о времени и месте проведения собрания, а также предлагаемой повестке дня. В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Вступившим в законную силу постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2011 по делу №09-АП-31199/2010, оставленным без изменения  постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.05.2011 по делу №КГ-А40-3429/11-П, признаны недействительными решения общего собрания участников ООО «Русь Агро», оформленные протоколом №8 от 11.11.2008 (т.3, л.д.8-13).

Так, судами установлено, что на общем собрании участников ООО «Русь Агро», проведенном 11.11.2008, было принято решение, оформленное протоколом №8 о выходе из состава участников ООО «МТК «Ермолово» в связи с продажей принадлежащей обществу 100%-ной доли в уставном капитале              ООО «МТК «Ермолово» другому лицу – Андриевскому А.В. При этом судебные инстанции признали неправомочным общее собрание участников ООО «Русь Агро», состоявшееся 11.11.2008, а принятые на нем решения недействительными, в связи с нарушением порядка созыва и проведения общего собрания участников ООО «Русь Агро».

Поскольку вступивший в законную силу судебный акт обладает такими качествами как обязательность, неопровержимость, исключительность, а также учитывая _______________________________________________________________________________________________________________________________требования нормы статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей обязательность вступивших в законную силу судебных актов для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан, в данном случае отсутствуют основания для проверки обстоятельств, установленных постановлениями  Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2011 и Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.05.2011 по делу №09-АП-31199/2010.

С учетом положений названной правовой нормы судебная коллегия исходит из того, что решение общего собрания участников ООО «Русь Агро», оформленное протоколом №8 от 11.11.2008, о выходе из состава участников ООО «МТК «Ермолово» в связи с продажей принадлежащей обществу 100%-ной доли в уставном капитале ООО «МТК «Ермолово» другому лицу – Андриевскому А.В., является недействительным как принятое с нарушением порядка созыва и проведения общего собрания участников ООО «Русь Агро».

Какие-либо иные доказательства, подтверждающие выход ООО «Русь Агро» из состава участников ООО «МТК «Ермолово» и отчуждение принадлежащей ему доли в размере 100 % уставного капитала общества другому лицу - Андриевскому А.В., не представлены.

Отсюда следует, что единственным участником ООО «МТК «Ермолово» с долей в размере 100 % уставного капитала общества является ООО «Русь Агро».

Как усматривается из протоколов общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово» №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, на собраниях были приняты решения об утверждении новой редакции устава, а именно: изменении учредителя (участника) общества, вместо ООО «Русь Агро» Андриевского А.В., а впоследствии  ООО «СТРОЙград», а также об утверждении сделки купли-продажи 100 % доли ООО «МТК «Ермолово» между Андриевским А.В. и ООО «СТРОЙград».

Согласно протоколам общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово» №1 от 11.11.2008 и №3 от 08.12.2008 на собрании присутствовал единственный участник общества – Андриевский А.В. Указанные протоколы содержат сведения о том, что кворум 100 % имеется, собрание правомочно. При этом протоколы подписаны единственным участником Андриевским А.В.

В протоколе общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово» №4 от 08.12.2008 указано, что на собрании присутствовало ООО «СТРОЙград» - 100 % голосов. Протокол подписан генеральным директором ООО «СТРОЙград» Головиным Д.М.

Принимая во внимание, что ООО «Русь Агро» не отчуждало принадлежащую ему долю в размере 100 % уставного капитала ООО «МТК «Ермолово», а  ее передача Андриевскому А.В. не состоялась, последний, не являясь участником ООО «МТК «Ермолово», не вправе был распоряжаться долей в размере 100 % уставного капитала ООО «МТК «Ермолово» путем ее отчуждения ООО «СТРОЙград» и принимать оспариваемые решения об утверждении новой редакции устава общества и утверждении сделки купли-продажи 100 % доли ООО «МТК «Ермолово» между Андриевским А.В. и ООО «СТРОЙград».

Таким образом, ни Андриевский А.В., ни ООО «СТРОЙград» не являлись участниками ООО «МТК «Ермолово» и не вправе были принимать решения общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово», оформленные протоколами №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008.

В свою очередь, ООО «Русь Агро», являющееся единственным участником ООО «МТК «Ермолово» с долей в размере 100 % уставного капитала, о проведении указанных собраний не извещалось и не принимало участия в них.

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, свидетельствующие о направлении истцу уведомления о созыве и проведении 11.11.2008 и 08.12.2008 общих собраний участников ООО «МТК «Ермолово». Равно как не представлены и доказательства получения таких  уведомлений истцом.

Таким образом, в нарушение положений статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и пункта 8.6 устава ООО «МТК «Ермолово» уведомления о проведении собраний участников общества 11.11.2008 и 08.12.2008 не направлялись.

Отсюда следует, что при принятии решений, оформленных протоколами №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, обществом был нарушен установленный порядок созыва общего собрания участников общества.

В соответствии с пунктом 6 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Как следует из протоколов общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово» №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008, на собраниях присутствовали участники общества Андриевский А.В. и ООО «СТРОЙград», соответственно. При этом указанные протоколы содержат подписи последних.

В свою очередь, единственный участник ООО «МТК «Ермолово» - ООО «Русь Агро» категорически отрицает факт проведения 11.11.2008 и 08.12.2008 общих собраний участников общества, а также свое участие в них.

Как уже указывалось ранее, законодатель закрепил обязанность органа или лица, созывающих  общее собрание участников общества, по надлежащему уведомлению об этом каждого участника общества путем направления ему соответствующего сообщения заказным письмом по адресу, указанному  в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. Обязательное уведомление каждого участника общества о проведении общего собрания участников общества в тридцатидневный срок заказным письмом предусмотрено и пункте 8.6 устава ООО «МТК «Ермолово».

Однако установленный законом порядок созыва и проведения общих собраний участников ООО «МТК «Ермолово», состоявшихся 11.11.2008 и 08.12.2008, последним не был соблюден.

Правовые последствия нарушения порядка созыва общего собрания участников закреплены в  пункте 5 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, общее собрание неправомочно, если нарушен порядок  его созыва и в нем участвовали не все участники общества.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что решения общего собрания участников общества от 11.11.2008 и 08.12.2008 приняты с существенным нарушением норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии со статьей 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При этом суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999г. №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что, если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Принимая во внимание, что оспариваемые решения общего собрания участников ООО «МТК «Ермолово» приняты №1 от 11.11.2008, №3 и №4 от 08.12.2008 Андриевским А.В.