Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу n А29-10589/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в проверяемом периоде Общество осуществляло розничную торговлю в аптеках Общества «Зеленый свет», располагаемых в арендуемых им помещениях (лист дела 77 том 8).

Из договоров аренды и технических паспортов БТИ следует, что Обществу переданы во временное владение (пользование) следующие помещения (листы дела 10-15, 24-29, 38-43, 52-57, 67-72, 82-152 том 5):

- помещение по адресу: г. Воркута, ул. Московская, 20, площадь торгового зала составляет 19,6 кв.м, площадь отдела готовых лекарственных форм (далее – ОГЛФ) – 25,4 кв.м (договор аренды от 01.02.2008 № 2634, дополнительное соглашение от 31.12.2008),

- помещение по адресу: г. Воркута, ул. Привокзальная, 15а, площадь торгового зала – 8,1 кв.м, площадь ОГЛФ – 16,2 кв.м (договор аренды от 01.01.2008 № 1, дополнительное соглашение от 30.11.2008),

- помещение по адресу: г. Воркута, ул. Ленина, д. 36, площадь торгового зала – 13,9 кв.м, площадь ОГЛФ – 7,4 кв.м (договор субаренды от 03.01.2008 № А-05, дополнительное соглашение от 23.11.2006),

- помещение по адресу: г. Воркута, ул. Ленина, д. 58в, площадь торгового зала – 50,9 кв.м., площадь ОГЛФ – 51,9 кв.м (договор аренды от 08.12.2008 № 31),

- помещение по адресу: г. Воркута, п. Северный, ул. Крупской, 19, площадь торгового зала – 31,1 кв.м, площадь ОГЛФ – 22,5 кв.м (договор аренды от 12.12.2008 № 78),

- помещение по адресу: г. Воркута, ул. Суворова, д. 23, площадь торгового зала 11,9 кв.м, площадь ОГЛФ – 25,2 кв.  м (договор аренды от 21.11.2008 № 35).

При расчете единого налога на вмененный доход Общество относило осуществляемый вид предпринимательской деятельности к розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, применяло физический показатель «площадь торгового зала» и его величину без учета площади отдела готовых лекарственных форм.

Из протоколов осмотра помещений и объяснений работников Общества (листы дела 2-9, 16-23, 30-37, 44-51, 58-66, 73-81 том 5, листы дела 2-54 том 6) следует, что отдел готовых лекарственных форм - это площадь от наружной стороны витрины и до стены, которая отделяет отдел готовых лекарственных форм от подсобных помещений, по периметру всей аптеки, располагающийся вдоль торгового зала.

Отдел готовых лекарственных форм предназначен для проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, включает в себя площади витрин, оборудования, предназначенного для выкладки, демонстрации товаров, контрольно-кассовых узлов, кассовых кабин, рабочих мест обслуживающего персонала.

Отдел готовых лекарственных форм и торговый зал (термины соответствуют расшифровкам экспликаций к поэтажным планам) представляют собой площадь торгового зала, конструктивно обособленную от административных, бытовых помещений в аптеках.

Налогоплательщик также не оспаривает, что витрины и контрольно-кассовая техника, занимающие площадь, занятую оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, действительно расположены на площади отдела готовых лекарственных форм.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что исключение Обществом из площади торгового зала для целей налогообложения единым налогом на вмененный доход отдела готовых лекарственных форм является неправомерным.

Для проведения замеров площади отдела готовых лекарственных форм налоговым органом был привлечен специалист филиала ГУП «Республиканское бюро технической инвентаризации» в г. Воркуте.

Размер площади торговых залов, в том числе площади отделов готовых лекарственных форм, установленный при проведении замеров, соответствует размеру площади, указанной в технических паспортах помещений. 

При этом из площади отделов готовых лекарственных форм Инспекцией правильно исключена площадь пристенного оборудования (закрытых стеллажей), которая используется для оперативного хранения товара и подготовки его к продаже, рассчитанная на основании замеров, проведенных специалистом филиала ГУП «Республиканское бюро технической инвентаризации» в г. Воркуте.

Доказательств того, что на площади большей по размеру, чем исключил налоговый орган из площади отдела готовых лекарственных форм, Обществом не производится выкладка и демонстрация товара, не осуществляется проведение денежных расчетов и обслуживание покупателей, не работает обслуживающий персонал и не заключаются сделки розничной купли-продажи, не имеется, налогоплательщиком не представлено.

Доводы заявителя о том, что налоговый орган должен был исключить из площади отдела готовых лекарственных форм площади, занимаемые непосредственно витринами и контрольно-кассовой техникой с примыкающей к ним площадью рабочего места фармацевта, подлежат отклонению как необоснованные. В статье 346.27 Кодекса определено, что площадь торгового зала включает в себя площадь, занятую оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

Доказательств того, что не вся площадь, а только часть площади отдела готовых лекарственных форм (отнесенной налоговым органом к величине площади торгового зала) отвечает признаками площади торгового зала, не представлено. Из материалов дела такой вывод не следует.

Доводы Общества о том, что произведенные Инспекцией осмотры помещений не соответствует требованиям статей 31, 89, 92 Кодекса и нарушают права и законные интересы Общества, правильно отклонены судом первой инстанции как несостоятельные.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 92 Кодекса должностное лицо налогового органа, производящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов. Осмотр производится в присутствии понятых. При проведении осмотра вправе участвовать лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, или его представитель, а также специалисты.

Осмотры помещений соответствуют указанным нормам Кодекса. Предварительное неизвещение налогоплательщика о времени и месте проведения осмотров помещений и отсутствие его подписи в отельных протоколах осмотра не лишает протоколы осмотра значения допустимого доказательства. Осмотры помещений производились при участии главного бухгалтера Общества и других должностных лиц Общества (в том числе заведующих аптеками). Общество могло представить свои возражения, в том числе и опровергающие доказательства, установленные при проведении осмотра.

Протоколы осмотра помещений и замеры специалиста БТИ оцениваются судом в совокупности с другими доказательствами по делу (объяснениями свидетелей, инвентаризационными и правоустанавливающими документами).

Инспекцией на договорной основе для проведения замеров помещений привлечен специалист Филиала ГУП РК «Республиканское бюро технической инвентаризации» г. Воркуты, что подтверждается заключенными между сторонами договорами безвозмездного оказания услуг от 15.03.2011, 12.05.2011, 31.05.2011 (листы дела 154-159 том 5), и соответствует положениям статьи 96 Кодекса.  

Замеры, произведенные специалистом БТИ, совпадают с данными технических паспортов помещений. Обществом техническая документация на помещения не менялась, площадь торговых залов, отделов готовых лекарственных форм не изменялась. Технические паспорта помещений составлены по состоянию на окончание 2007 года, доказательств внесения изменений в площади помещений, в технические паспорта не имеется. Согласно объяснениям работников Общества, осуществляющих непосредственно отпуск лекарственных средств населению в аптеках в проверяемом периоде и в настоящее время, каких-либо перепланировок и перестановок в 2008-2009 годах, изменение площадей в помещениях не производилось (протоколы допросов свидетелей Иващенко Н.А., Панченко З.В., Миронович С.В., Малышевой Н.Н. (листы дела 2–6, 8-12, 14-18, 21-26 том 6)).

В силу пункта 3.6 Приказа Министерства здравоохранения Российской Федерации от 04.03.2003 № 80 «Об утверждении Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения» при изменении планировки помещений аптечных организаций в течение действия лицензии лицензиат информирует об этом лицензирующий орган в установленном порядке. Сведения о том, что Общество информировало лицензирующий орган об изменении планировки помещений аптек, отсутствуют.

Таким образом, действия налогового органа по проведению осмотра, замера помещений и составленные протоколы осмотра не противоречат действующему законодательству и не нарушают прав налогоплательщика. Возможность налогоплательщика представить свои объяснения, возражения и обосновывающие их доказательства по отраженным в ходе проведения осмотра обстоятельствам Инспекцией обеспечена.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд Республики Коми правильно отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции в оспариваемой части доначисления единого налога на вмененный доход, соответствующих пеней и штрафа за неуплату этого налога (за исключением штрафа в сумме 30 427 рублей 01 копейки, признанной судом первой инстанции недействительной по смягчающим ответственность обстоятельствам).

2. В ходе налоговой проверки Инспекцией установлено, что в нарушение пункта 8 статьи 250 Кодекса Обществом не включены в состав внереализационных доходов доходы в виде экономической выгоды от безвозмездного пользования нежилым помещением в сумме 1 236 418 рублей за 2008 год и в сумме 1 348 702 рублей за 2009 год. В результате Обществу был доначислен налог на прибыль за 2008 год в сумме 296 740 рублей 32 копеек, за 2009 год в сумме 269 740 рублей 40 копеек.

В соответствии с пунктом 1 статьи 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

В пункте 1 статьи 248 Кодекса определено, что к доходам в целях настоящей главы относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, внереализационные доходы.

Согласно пункту 8 статьи 250 Кодекса внереализационными доходами, в частности, признаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 настоящего Кодекса.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 настоящего Кодекса, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 2 Информационного письма от 22.12.2005 № 98 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации» разъяснил, что данное положение подлежит применению также и при безвозмездном получении права пользования вещью.

Установленный указанной нормой принцип определения дохода при безвозмездном получении имущества, заключающийся в его оценке исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 НК РФ, подлежит применению и при оценке дохода, возникающего при безвозмездном получении имущественного права, в том числе права пользования вещью.

Следовательно, доводы Общества в данной части подлежат отклонению как неправомерные.

В силу пункта 3 статьи 40 Кодекса рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 - 11 настоящей статьи. При этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки.

В соответствии с пунктом 4 статьи 40 Кодекса рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии – однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

Рынком товаров (работ, услуг) признается сфера обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) реально и без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации (пункт 5 статьи 40 Кодекса).

На основании пунктов 6, 7 статьи 40 Кодекса идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель.

Однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения.

В пунктах 8 и 9 статьи 40 Кодекса установлено, что при определении рыночных цен товаров, работ или услуг принимаются во внимание сделки между лицами, не являющимися взаимозависимыми.

При определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделках с идентичными (однородными) товарами, работами или услугами в сопоставимых условиях. В частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

При этом условия сделок на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ или услуг признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет