Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.07.2012 по делу n А29-11323/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

проверки налоговый орган пришел к выводу, что Обществом неправомерно заявлены налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам, выставленным ООО «Стройинжиниринг» и ООО «МонтажСтройГаз» и неправомерно включены в состав расходов по налогу на прибыль затраты по указанным контрагентам по выполнению работ по капитальному ремонту изоляционного покрытия газопровода «Ухта-Торжок-II». 

Как следует из материалов дела, 23.01.2007 между ООО «Юганскподводстрой» (субсубподрядчик) и «ГазЭнергоСервис» (Субподрядчик) заключен договор № ГЭС-05/07 на выполнение работ по капитальному ремонту изоляционного покрытия магистрального газопровода «Ухта-Торжок-П» (2-я нитка), Приводинского ЛПУМГ ООО «Севергазпром», в соответствии с которым заказчиком выступало ООО «Севергазпром», генеральным подрядчиком ООО «Стройгазконсалтинг» (г. Москва), субподрядчиком - ООО «ГазЭнергоСервис», субсубподрядчиком - ООО «Юганкскподводстрой» (т. 6 л.д. 2-17).

Приложением № 1 к договору (т.6 л.д. 17) сторонами согласован перечень объектов и стоимость работ по капитальному ремонту объектов ООО «Севергазпром»   который включает в себя объекты:

- газопровод «Ухта-Торжок-II» (2-я нитка), Приводинского ЛПУМГ;

- капремонт перехода через а/д на 439 км, 452 км.

Стоимость работ всего составляет 418, 63 млн. руб. в том числе НДС.

В соответствии с локальной сметой № 1 к данному договору капитальный ремонт газопровода, включал, в том числе, работы по изоляции газопровода (т. 6 л.д. 23).

В соответствии с актами выполненных работ по форме КС-2, справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счетами-фактурами, выставленными налогоплательщиком в адрес ООО «ГазЭнергоСервис» в рамках договора № ГЭС-05/07 от 23.01.2007 были выполнены работы на объектах Приводинского ЛПУ МГ ООО «Севергазпром» на сумму 370 635 001 рубль 62 копейки, в том числе НДС (т.д.6 л.д. 36-162).

Оплата выполненных работ по договору № ГЭС-05/07 от 23.01.2007 произведена ООО «ГазЭнергоСервис» в полном объеме денежными средствами, а также путем зачета взаимных требований.

Для выполнения работ по капитальному ремонту изоляционного покрытия газопровода «Ухта-Торжок-II» (2-я нитка) на участке 439-460 км налогоплательщик на основании договора строительного подряда № 1 от 25.01.2007 привлек ООО «Стройинжиниринг».  В соответствии с договором ООО «Юганскподводстрой» выступало «субсубподрядчиком», а ООО «Стройинжиниринг» - спецсубподрядчиком (т. 8 л.д. 2-4).

Стоимость работ по договору сторонами согласована в размере 143 000 000 рублей, в том числе НДС 18 % - 21 813 559 рублей.

Дополнительным соглашением № 1/1 от 24.05.2007 сторонами согласована  стоимость работ в размере 54 081 114 рублей, в том числе НДС 18 % - 8 249 661 рубль (т.8 л.д. 5-7).

Стоимость выполненных работ и поставленных материалов составила      167 017 893 рубля 48 копеек  (без учета НДС) на оплату которой, ООО «Стройинжиниринг» выставило ООО «Юганскподводстрой» следующие счета -фактуры :  № 70331010  от  31.03.2007; № 70629004 от 29.06.2007; № 70629007 от 29.06.2007;  № 70629008 от 29.06.2007; № 70629009 от 29.06.2007; №70629011 от 29.06.2007; № 71029010 от 29.10.2007; № 71029011 от 29.10.2007; № 71029012 от 29.10.2007; № 71029013 от 29.10.2007; № 71029014 от 29.10.2007; № 71029015 от 29.10.2007; № 71029018 от 29.10.2007;  № 71029016 от 29.10.2007 (т.д. 8 л.д. 11-66).

В подтверждение заявленных вычетов по НДС и понесенных расходов по налогу на прибыль Обществом представлены акты выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 (т.8 л.д. 11-66).

ООО «Юганскподводстрой» оплатило стоимость работ  ООО «Стройинжиниринг» путем передачи векселей,  эмитированными ОСБ № 6269 Западно-Уральского банка Сбербанка РФ на сумму 86 458 845 рублей 70 копеек и векселями, эмитированными Филиалом Газпромбанка (Открытого акционерного общества) в г.Ухте на сумму 31 270 000 рублей (т.8 л.д. 67-74), а также перечислением денежных средств в  сумме 79 352 268 рублей 10 копеек.

09.01.2008 между ООО «Юганскподводстрой» (Субподрядчик) и ООО «ГазЭнергоСервис» (Генподрядчик) заключен договор № ГЭС/КР-06 на выполнение работ по капитальному ремонту изоляционного покрытия магистрального газопровода «Ухта-Торжок-П» (2-я нитка), 460-474 км. Приводинского ЛПУ МГ ООО «Севергазпром» (т. 6 л.д.163-174).

В соответствии с данным договором ООО «ГазЭнергоСервис» выступало генеральным подрядчиком, а ООО «Юганскподводстрой» - субподрядчиком. Заказчиком данных работ выступало ООО «Севергазпром» (ООО «Газпром Трансгаз Ухта») согласно договора генерального подряда на капитальный ремонт № 19-1878 от 09.01.2008, заключенного с ООО «ГазЭнергоСервис» (т. 13 л.д. 71-80).

По условиям договора стоимость работ согласована сторонами в сумме    259 163 400 рублей, в том числе НДС 18 % - 39 533 400 рублей. Материалы поставки «Генподрядчика» составляют сумму 1 699 200 рублей, в том числе НДС 18 % - 259 200 рублей.

В соответствии с актами выполненных работ по форме КС-2, справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счетами-фактурами, выставленными налогоплательщиком в адрес ООО «ГазЭнергоСервис» в рамках договора № ГЭС/КР-06 от 09.01.2008 были выполнены работы на объектах Приводинского ЛПУ МГ ООО «Севергазпром» на сумму 271 700 312 рублей 36 копеек, том числе НДС (т.д. 6 л.д. 190-206).

ООО «Юганскподводстрой» на оплату за выполненные работы по договору № ГЭС/КР-06 от 09.01.2008 выставило ООО «ГазЭнергоСервис» счета-фактуры№ 3 от 29.02.2008, № 4 от 31.03.2008, № 9 от 30.04.2008 на общую сумму 271 700 312 рублей 36 копеек, том числе НДС (т. 6 л.д. 190, 194, 201). 

Оплата работ произведена ООО «ГазЭнергоСервис» путем перечисления денежных средств на расчетный счет заявителя на общую сумму 271 700 312 рублей 36 копеек.

Во исполнение условий договора № ГЭС/РК-06 от 09.01.2008 ООО «Юганскподводстрой» заключило договор строительного подряда № 1 от 08.02.2008 с ООО «МонтажСтройГаз» на выполнение комплекса работ по объекту «капитальный ремонт изоляционного покрытия газопровода «Ухта-Торжок-II» (2-я нитка), км 460-474» Приводинское ЛПУ МГ (т. 10 л.д. 181-186).

Согласно представленным документам ООО «МонтажСтройГаз» выполнило работы по капитальному ремонту изоляционного покрытия газопровода «Ухта-Торжок-II» (2-я нитка) на участке 460-474 км на сумму       203 019 317 рублей 42 копейки (в том числе НДС) на оплату которых выставило в адрес налогоплательщика счета  - фактуры № 54 от 31.03.2008 и № 76 от 30.04.2008 (т.10 л.д. 189, 212).

В подтверждение заявленных вычетов по НДС и понесенных расходов по налогу на прибыль Обществом представлены акты выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 (т.10 л. 189-222).

ООО «Юганскподводстрой» оплатило ООО «МонтажСтройГаз» стоимость работ по договору строительного подряда  путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО «МонтажСтройГаз» в общей сумме 203 019 317 рублей 42 копейки.

В целях проверки обоснованности применения налоговых вычетов по НДС и правомерности отнесения спорных расходов на затраты по сделкам с ООО «Стройинжиниринг» и ООО «МонтажСтройГаз» налоговым органом при проведении проверки установлено следующее.

ООО «Стройинжиниринг».

Письмом от 21.09.2010 № 22-11/060010@ Инспекция Федеральной налоговой службы № 14 по г. Москве сообщила, что ООО «Стройинжиниринг» было зарегистрировано в инспекции 21.07.2006 и 11.07.2008 прекратило свою деятельность в связи с реорганизацией в форме слияния с ООО «Транспортная строительная компания»; по юридическому адресу общество не находилось, прекратило свою деятельность в результате слияния с организациями, не осуществляющими хозяйственной деятельности; технический персонал, основные средства, производственные активы, складские помещения, транспортные средства и лицензии отсутствуют (т. 8 л.д. 75).

Письмом от 01.10.2010 № 14-32/14795@ Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Барнаула сообщила, что ООО «Транспортная   строительная компания» было поставлено на учет 11.07.2008, снято с учета 08.09.2008 по причине реорганизации путем слияния с ООО «АгроДом» (т. 8 л.д. 76).

Письмом от 04.10.2010 № 2.13-08/5/13222 Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю сообщила, что ООО «АгроДом» было поставлено на налоговый учет 08.09.2008, снято с налогового учета 13.07.2010 в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующих органов на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального Закона № 129-ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (т.д. 8, л.д. 77-78).

ГУВД по г. Москве письмом от 13.01.2011 № 08/38, УВД по Московской области письмом от 03.12.2010 № 32/4282, УВД по Архангельской области письмом от 24.11.2010 № 8/10943, Гостехинспекция г. Москвы письмом от 06.12.2010 № 17-13-2812/10, Министерство сельского хозяйства и продовольствия Московской области письмом от 29.11.2010 № 1/12-4672, Гостехнадзор Архангеской области письмом от 24.10.2010 № 01-19/520  сообщили об отсутствии у ООО «Стройинжиниринг» транспортных средств и специальной техники (т. 16 л.д. 118-129).  

Из расчетного счета ООО «Стройинжиниринг» усматривается, что платежи за аренду помещений, коммунальные услуги, в счет  перечисления налогов и заработной платы за период 2007-2008 годов общество не производило (т. 11 л.д. 2-114). Основной вид расхода денежных средств это приобретение векселей Сбербанка России (т. 11 л.д. 4, 28, 65);

Налоговым органом установлено, что обналичивание векселей происходило физическими лицами за денежное вознаграждение, либо по паспортным данным без их непосредственного участия, что подтверждается показаниями свидетелей (т.д.11, л.д. 178-202), а также обналичивание векселей производилось и юридическими  лицами  которые не представляют отчетность в налоговые органы и не располагаются  по юридическим адресам (т.27 л.д. 44-69).

Судом первой инстанции правомерно принят во внимание приговор Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 01.07.2009 по делу № 1-139/09. В рамках рассмотрения указанного уголовного дела было установлено, что период с 09.01.2007 по 11.10.2007 на расчетный счет ООО «Стройинжиниринг» поступали денежные средства за большой объем якобы выполненных различных работ и за поставку строительных материалов, в короткий промежуток времени. С учетом численности только одного работника подтверждает использование этого расчетного счета для обналичивания денежных средств. Указанным приговором также установлено, что в рамках расследования другого уголовного дела № 44260 возбужденного 16.04.2008 СЧ СУ при УВД по ВАО г. Москвы по части 4 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации в отношении неустановленных лиц было установлено, что группа лиц в составе Сычева К.В., Конышевой И.Ф., Мещерякова А.Б. и других в 2006-2008 годах осуществляли незаконное обналичивание денежных средств на территории г. Москвы с использованием реквизитов ООО «Стройинжиниринг» и ряда других организаций (т. 9 л.д.11-119). 

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что расчетный счет ООО «Стройинжиниринг»  использовался только с целью обналичивания денежных средств, из анализа расчетного счета следует, что у Общества отсутствуют финансово-хозяйственные операции, сопутствующие реальной предпринимательской деятельности. 

Из протокола допроса Стандаровской С.А. (руководитель общества) от 30.01.2011 следует, что она отрицает свою причастность к финансово-хозяйственной деятельности общества (т. 9 л.д. 120-136).

Согласно заключению эксперта от 15.04.2011№ 22/11 подписи от имени Стандаровской С.А. в документах № 1-57 выполнены не Стандаровской С.А., а другим лицом с подражанием подписи Стандаровской С.А. Рукописные записи «копия верна» и расшифровки подписей от имени Стандаровской С.А. в документах № 52-57 выполнены Загурской О.А. (т. 9 л.д. 145-163). Загурская О.А. является работником  ООО «Юганскподводстрой».

Инспекцией установлено, что телефонный номер, указанный на копиях актов КС-3, счетах-фактурах за июнь 2007, выставленных от имени ООО «Стройинжиниринг» принадлежит руководителю ООО «Юганскподводстрой» который установлен в его квартире (т. 9 л.д. 164-169).

Кроме того, как следует из материалов дела, магистральный газопровод, на котором выполнялись спорные работы, является опасным производственным объектом, принадлежащим Генеральному заказчику ООО «Севергазпром».

В соответствии с пунктом 2.6.3 ВСН 51-1-97 (Ведомственные строительные нормы, правила производства работ при капитальном ремонте магистральных газопроводов), утвержденных РАО «Газпром» 20.02.1997, при приемке отремонтированного газопровода в эксплуатацию подрядчик (генеральный подрядчик) представляет комиссии следующую документацию (далее по тексту исполнительно-техническая документация): - перечень организаций, участвовавших в производстве ремонтно-строительных работ на ЛЧМГ, с указанием видов выполняемых ими работ и фамилий инженерно-технических работников, непосредственно ответственных за выполнение этих работ; комплект исполнительной документации на ремонт газопровода, предъявляемого к приемке; ведомость отступлений от проекта и согласования этих отступлений с проектной организацией; сертификаты, технические паспорта или другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, применяемых при производстве ремонтно-строительных работ; акты промежуточной приемки отдельных видов работ; акты на скрытые работы.

Согласно пункту 2.6.4 ВСН 51-1-97, вся документация, перечисленная в пункте 2.6.3., должна храниться у заказчика, которым в данном случае является ООО «Газпром Трансгаз Ухта» (ООО «Севергазпром). Для работы на данном объекте необходимо соответствующее разрешение ООО «Газпром» и прохождение соответствующего вводного инструктажа.

В соответствии с пунктом 5.1. «Правил охраны магистральных газопроводов», утвержденных Постановлением Госгортехнадзора России № 9 от 22.04.1992, любые работы и действия, производимые в охранных зонах трубопроводов, могут выполняться только при получении «Разрешения на производство работ в охранной зоне магистрального трубопровода» от предприятия трубопроводного транспорта.

Аналогичные нормы содержатся в Положении о порядке допуска и организации безопасного производства работ сторонних (специализированных) организаций на объектах ООО «Севергазпром», утвержденных генеральным директором ООО «Севергазпром» 01.08.2006 и согласованных начальником Межрегионального отдела по технологическому надзору и МТП Ростехнадзора, инспекцией по охране труда.

Точно такие требования закреплены и в договорных отношениях.

Как следует из пункта 6.16 договора № ГЭС-05/07 от 23.01.2007 (т.6 л.д. 2-17), заключенного между ООО «ГазЭнергоСервис» и ООО «Юганскподводстрой», субсубподрядчик (ООО «Юганскподводстрой») перед началом работ должен получить следующие