Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.09.2012 по делу n А29-9568/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ископаемых.

На основании стати 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов:

1) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период реализации без учета субвенций (в редакции, действующей с 01.01.2008- субсидий);

2) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период  цен  реализации добытого полезного ископаемого;

3) исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Если налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 1 пункта 1 данной статьи, то оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого производится из выручки, определяемой с учетом сложившихся в текущем налоговом периоде (а при их отсутствии - в предыдущем налоговом периоде) у налогоплательщика цен реализации добытого полезного ископаемого, без учета субвенций (в редакции, действующей с 01.01.2008 -субсидий) из бюджета на возмещение разницы между оптовой ценой и расчетной стоимостью.

В случае отсутствия субвенций (субсидий) к ценам реализации добываемых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 2 пункта 1 данной статьи. При этом оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого водится исходя из выручки от реализации добытых полезных ископаемых, определяемой основании цен реализации с учетом положений статьи 40 Кодекса, без налога на добавленную стоимость (при реализации на территории Российской Федерации и в государства-участники Содружества Независимых Государств) и акциза, уменьшенных на сумму  расходов  плательщика  по  доставке  в  зависимости от условий поставки.

В случае отсутствия у налогоплательщика реализации добытого полезного ископаемого налогоплательщик  применяет способ оценки, указанный в подпункте 3 пункта 1  данной статьи. При этом   расчетная    стоимость    добытого    полезного    ископаемого    определяется налогоплательщиком  самостоятельно на основании данных налогового учета. В этом случае налогоплательщик применяет тот порядок признания доходов и расходов, который он применяет для определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

В силу статьи 341 НК РФ налоговым периодом по налогу на добычу полезных  ископаемых признается календарный месяц.

Пунктом 2 статьи 343 НК РФ предусмотрено, что сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода по каждому добытому полезному ископаемому.

Из указанных норм следует, что в учетной политике налогоплательщика подлежит  применению метод определения количества добытого полезного ископаемого. Утверждение способа оценки   стоимости   добытого   полезного   ископаемого в учетной политике налогоплательщика в НК РФ не предусмотрено.

При этом оценка стоимости полезного ископаемого, исходя из сложившихся у налогоплательщика цен реализации,  возможна  только в случае реализации налогоплательщиком полезных ископаемых.

Если реализация не осуществляется, налоговая база определяется на основе расчетной стоимости добытого полезного ископаемого.

Вместе с тем, налоговая база определяется отдельно в отношении каждого полезного ископаемого и за каждый налоговый период.

Как  следует из  материалов  дела и установлено  судом первой  инстанции, Обществом  в 2007 и 2008  в соответствии с Планом развития горных работ, утвержденным отделом горного надзора, охраны недр и геолого-маркшейдерского контроля Печорского межрегионального управления, проводились  работы  по  добыче  глины  на Куратовском месторождении кирпичных глин.

Порядок проведения работ по добыче глины установлен в пункте 5 Дополнения к горной части технического проекта   №150-025/2-1405  и предусматривает, что, ввиду того, что на месторождении присутствуют источники электроснабжения, на карьере предусмотрено использование погрузочного оборудования экскаваторов типа прямая лопата ЭО - 6123 (5122). Отработка вскрышных работ и добычных горизонтов ведется без предварительного рыхления массива взрывом. На вспомогательных работах в карьере применяется бульдозер на базе трактора Т-170 (к бульдозерным работам на карьере относятся: подготовка горной массы к выемке, зачистка кровли добычного горизонта, вспомогательные работы в экскаваторном забое (подбивка, выравнивание горизонта), планировка внутрикарьерных дорог и поддержание их в рабочем состоянии). На транспортировке горной массы применяются автосамосвалы типа КрАЗ-256В.

Поскольку в марте 2007 и 2008  у Общества отсутствовала реализация глины, то при исчислении налога на добычу полезных ископаемых в силу требований  абзаца 1 пункта 4 статьи 340  и подпункта 3 пункта 1 статьи 340 НК  РФ  Обществу при оценке добытого полезного ископаемого необходимо было  исходить из расчетной стоимости добытого полезного ископаемого.

При определении расчетной стоимости добытого полезного ископаемого учитываются, в том числе, материальные расходы, определяемые в соответствии со статьей 254 НК РФ, за исключением материальных расходов, понесенных в процессе хранения, транспортировки, упаковки и иной подготовки (включая предпродажную подготовку), при реализации добытых полезных ископаемых (включая материальные расходы, а также за исключением расходов, осуществленных налогоплательщиком при производстве и реализации иных видов продукции, товаров  (работ, услуг).

Из анализа норм статей  336, 337, 338, 339 НК РФ следует, что добычей полезного ископаемого является его извлечение из недр с применением всего комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Соответственно, при исчислении  расчетной стоимости добытого полезного ископаемого следует учитывать все расходы, осуществляемые налогоплательщиком в рамках всего комплекса технологических операций (процессов), связанных с добычей полезного ископаемого, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых, в том числе и расходы по доставке до склада готовой продукции или на перерабатывающие производства, если это предусмотрено техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Таким образом, приняв во внимание, что в соответствии с Технологической частью проекта разработки Куратовского месторождения кирпичных глин   транспортировка глины до цеха переработки предусмотрена как  составная  часть  процесса  добычи  полезного  ископаемого,  судом  первой инстанции  был сделан  правильный  вывод  о необходимости  учета   расходов Общества по транспортировке глины  для целей  определения расчетной стоимости добытого полезного ископаемого.

Ссылка Общества  на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации  от 18.05.2011 №1109/11, отклоняется судом  апелляционной  инстанции, т.к. в данном постановлении   рассмотрена  ситуация    с  определением  стоимости добытого полезного ископаемого при  наличии   в  соответствующем  налоговом периоде  его  реализации.

Несостоятелен также довод Общества о том, что  при  доначислении  налога на  добычу полезных ископаемых не  должны  учитываться   расходы, не  относящиеся непосредственно  к  стадии  добычи полезного  ископаемого (заработная плата водителей автомобилей, машинистов  экскаваторов, страховые  взносы,   бульдозерные работы и т.п.),  поскольку  учет  таких  расходов при определении расчетной стоимости  добытого полезного  ископаемого  прямо  предусмотрен в  подпункте 2  пункта 4  статьи  340 НК РФ.

Отклоняется  ссылка  заявителя  жалобы   на отсутствие в  решении суда   оценки представленному Обществом расчету расходов, поскольку    рассмотрение  судом первой инстанции  заявленных  налогоплательщиком  требований  не в его  пользу  не  свидетельствует  об  отсутствии  как  таковой  оценки  представленных  стороной  по  делу  доказательств и доводов, приводимых  им   в  обоснование  своей  позиции  по делу.

3. Единый социальный  налог.

3.1. По  ООО «Персонал».

На  основании статьи 235 НК РФ  Общество  признается  плательщиком единого  социального налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 НК РФ объектом налогообложения признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц   по             трудовым  гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам.

Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса,  начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, руг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в км числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых вносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, тайных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 Кодекса).

На основании пункта 2 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы  налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате  единого социального налога.

В постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53 указано, что под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности  вследствие   в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы,  применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом  оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для  целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими  или  иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с истом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении  налогоплательщиком  необоснованной налоговой выгоды.

При этом, исходя из  положений  постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006  №53  применение искусственных юридических конструкций для хозяйственных операций, не содержащих признаков противоправности, но лишенных хозяйственного смысла и не имеющих объяснений неналоговыми причинами, рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в  гражданско-правовом смысле и не  признаются ничтожными или оспоримыми, тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

По  взаимоотношениям  Общества и ООО «Персонал»  из  материалов  дела усматривается  следующее.

ООО «Персонал» создано 04.02.2004 и прекратило свою деятельность в качестве юридического лица 14.10.2008.

Учредителем ООО «Персонал» и Общества с момента создания и по декабрь 2006 являлся Габуев Виталий Анатольевич с долей участия в уставном капитале 100 %.

В декабре 2006  произошла смена учредителя ООО «Персонал», которым по дату ликвидации являлся Минасов Сергей Никитович с долей участия в уставном капитале - 100 %.

Учредителем Общества по 08.05.2009 оставался Габуев В.А.

Руководителем ООО «Персонал» и Общества со 02.02.2004 по 15.05.2005 являлся Чупров Виктор Михайлович.

Факт взаимозависимости Общества и ООО «Персонал» на момент создания ООО «Персонал»  Обществом не оспаривается.

С 16.05.2005 по 10.12.2006 руководителем ООО «Персонал» являлся Барбир Сергей Викторович  (директор Общества), а с 10.12.2006 по дату ликвидации - Кемов Шамсудин Амербиевич.

При этом с 18.03.2008 Кемов Ш. А. работал на постоянной основе в Обществе в должности заместителя директора по строительству, что подтверждается  личной  карточкой работника от 18.03.2008.

Руководителем Общества с 16.05.2005 и в течение 2007-2008  являлся Барбир С. В.

Главным бухгалтером ООО «Персонал» и Общества со 02.02.2004 по 20.06.2005  являлась Федотова Валентина Михайловна, она же являлась главным бухгалтером ООО «Персонал» по 29.07.2005.

С 11.01.2005 по дату ликвидации главным бухгалтером (бухгалтером) ООО «Персонал» являлась Худяева Наталья Альбертовна, она же в данный