Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.11.2013 по делу n А28-11508/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

затратный метод.

Названные методы определения рыночной цены подлежат применению последовательно - каждый последующий метод применяется в случае невозможности применения предыдущего.

Пунктом 11 статьи 40 НК РФ установлено, что при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках. Вместе с тем, в Кодексе не содержится понятия официального источника информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2003 № 442-О указал, что нормы статьи 40 НК РФ сами по себе не нарушают конституционных прав заявителя, поскольку, во-первых, право принимать во внимание обстоятельства, не указанные в пунктах 4 - 11, может быть использовано арбитражным судом, а во-вторых, поскольку суд определяет рыночную цену товаров и услуг не произвольно, а в соответствии с требованиями пунктов 4 - 11 и учитывая любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки.

Следовательно, применительно к пункту 12 статьи 40 НК РФ при определении рыночной цены судом могут быть учтены любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, а не только указанные в пунктах 4 - 11 статьи 40 НК РФ.

В ходе проверки налоговым органом был установлен факт осуществления сделок по сдаче в аренду нежилых помещений и реализации здания магазина, при этом цена данных сделок отклонялась от рыночной цены более чем на 20 процентов в сторону понижения.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции 29.07.2009 между Малмыжское Райпо в лице Председателя Совета Малмыжского Райпо  Поташовой Лидии Аркадьевны и ООО «Пекарь» в лице директора Дектеревой Татьяны Григорьевны заключен договор купли – продажи здания магазина «Универсам», расположенного по адресу: Кировская область, г. Малмыж, ул. К.Маркса, 4 (т. 9 л.д. 1-2).

Также в 2009 году Малмыжское Райпо передавало в аренду принадлежащие ему на праве собственности нежилые помещения в городе Малмыже Кировской области, в частности:

1) ООО «Пекарь» нежилые помещения в здании магазина «Каменные ряды», на основании  договора аренды здания, основных средств и другого имущества от 01.01.2009 № 7, заключенного между Малмыжским Райпо в лице Председателя совета Малмыжского Райпо Поташовой Лидии Аркадьевны (Арендодатель) и ООО «Пекарь» в лице директора Дектеревой Татьяны Григорьевны (Арендатор), сроком до 01.12.2009 года по цене 65 800 рублей в месяц, в том числе НДС (т. 6 л.д. 2-4);

2) ООО «Малмыж-Общепит» здания столовых «Вятка», «Восход», «Лотос», «Ромашка» с находящимся в них оборудованием на основании договора аренды здания, основных средств и другого имущества от 01.01.2009, заключенного между Малмыжским Райпо в лице Председателя Правления Малмыжского РАЙПО Дектеревой Татьяны Григорьевны (Арендодатель) и ООО «Малмыж-Общепит» в лице директора Поташовой Лидии Аркадьевны (Арендатор), сроком до 01.12.2009 года по цене 30 680 рублей в месяц, в том числе НДС (т. 7 л.д. 2-3).

3) ИП Асхатзянову Р.Р. здание магазина «Универсам», расположенного по адресу: 612920, Кировская область, г. Малмыж, ул. К.Маркса, 4 на  основании договора аренды от 01.06.2009 с правом последующего выкупа, заключенным Малмыжским Райпо в лице Председателя совета Малмыжского Райпо Поташовой Лидии Аркадьевны (Арендодатель), сроком с 1 июня 2009 года по 31 декабря 2009 года; арендная плата в месяц составила 15 800 рублей в месяц с НДС (т. 9 л.д. 45-46).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ Малмыжское Райпо 15.03.2007 единолично учредило ООО «Пекарь». Директором ООО «Пекарь» назначена Дектерева Татьяна Григорьевна, которая является председателем правления Малмыжского Райпо (т. 4 л.д. 60-66).

28.05.2008 Малмыжское Райпо приняло решение о расширении количества учредителей и с 28.05.2008 по настоящее время учредителями ООО «Пекарь» являются:

Малмыжское Райпо, доля участия 25%;

Поташова Л.А., доля участия 24,5%;

Дектерева Т.Г., доля участия 24,5;

Дектерев В.А., доля участия 13%;

Гайфуллина Г.Г., доля участия 13%.

Должностными лицами ООО «Пекарь» на момент совершения сделки по купле-продаже здания магазина «Универсам» и на момент заключения  договора аренды нежилых помещений в здании магазина «Каменные ряды» (2009) являлись: руководитель - Дектерева Татьяна Григорьевна, занимающая должность Председателя Правления Малмыжского  Райпо  и  главный  бухгалтер Хамидуллина Танзиля Нуруловна.

Должностными лицами Малмыжского Райпо на момент совершения сделки по купле-продаже здания магазина «Универсам» и на момент  заключения договора аренды нежилых помещений в здании магазина «Каменные ряды» (2009) являлись: руководитель - Поташова Лидия Аркадьевна, занимающая должность Председателя Совета Малмыжского Райпо и главный бухгалтер Хамидуллина Танзиля Нуруловна.

29.05.2006 Малмыжское Райпо единолично учредило ООО «Малмыж- общепит», что подтверждается учредительными документами. Директором ООО «Малмыж-общепит» назначена Поташова Л.А. (т. 4 л.д. 68-72).

21.05.2008 Малмыжское Райпо приняло решение о расширении количества учредителей и с 21.05.2008 и по настоящее время учредителями ООО «Малмыж-Общепит» являются:

Малмыжское Райпо, доля участия 25%;

Поташова Л.А., доля участия 25%;

Дектерева Т.Г., доля участия 25;

Хамидуллина Т.Н., доля участия 15%;

Деменева Н.П., доля участия  10%.

Должностными лицами ООО «Малмыж-Общепит» на момент заключения договора аренды здания столовых «Вятка», «Восход», «Лотос», «Ромашка» (2009 год) являлись: руководитель - Поташова Лидия Аркадьевна, занимающая должность Председателя Совета Малмыжского РАЙПО и главный бухгалтер Хамидуллина Танзиля Нуруловна.

Должностными лицами Малмыжского Райпо на момент заключения договора аренды здания столовых «Вятка», «Восход», «Лотос», «Ромашка» являлись: руководитель - Поташова Лидия Аркадьевна, занимающая  должность Председателя Совета Малмыжского Райпо и главный бухгалтер Хамидуллина Танзиля Нуруловна.

Согласно сведений из Единого государственного реестра юридических лиц ООО «Пекарь», ООО «Малмыж-Общепит» и Малмыжское Райпо зарегистрированы и располагались по одному и тому же адресу: г.Малмыж, ул.Карла Маркса, 80 (т. 4 л.д. 48-72).

Судом первой инстанции установлено, что на момент совершения  сделки  по  купле-продаже здания, заключения договоров аренды, доля участия Малмыжского Райпо в ООО «Пекарь», в ООО «Малмыж-Общепит» составляет 25 %.

Поскольку такое понятие как аффилированные лица налоговым законодательством не предусмотрено, то в соответствии с пунктом 1 статьи 11 НК РФ применению подлежат положения соответствующей отрасли права.

Согласно статье 4 Закона от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются: лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В пункте 6.1 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями  законодательства  Российской Федерации.

Аффилированными лицами ООО «Пекарь» являются Дектерева Т.Г., Поташова Л.А., Малмыжское райпо.

Аффилированными лицами ООО «Малмыж-Общепит» являются Поташова Л.А., Дектерева Т.Г., Малмыжское Райпо.

Таким образом, между Малмыжским Райпо, ООО «Пекарь» и ООО «Малмыж-Общепит» существует взаимозависимость, поскольку данные организации фактически представлены одними и теми же лицами.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности, суд первой инстанции обоснованно на основании пункта 2 статьи 20 НК РФ признал вышеуказанные организации взаимозависимыми для целей налогообложения, поскольку отношения между указанными организациями способны оказать влияние на условия и экономические результаты их деятельности.

Следовательно, у Инспекции имелись правовые основания для проверки правильности применения налогоплательщиком цен по вышеуказанным сделкам.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод Райпо о том, что для установления взаимозависимости суду следовало руководствоваться статьей 105.1 НК РФ, а не статьей 20 НК РФ, по следующим основаниям.

Федеральным законом от 18.07.2011 № 227-ФЗ  «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» часть первая Налогового кодекса Российской Федерации была добавлена, в частности, статьей 105.1, определяющей порядок признания взаимозависимости лиц в целях налогообложения (пункт 5 статьи 1 данного Закона).

В соответствии с пунктом 5 статьи 1 , пунктом 5 статьи 4 Федерального Закона N 227-ФЗ это положение применяется в отношении сделок, доходы и расходы по которым по правилам главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации признаются в учете после 1 января 2012 года.

Если же сделка должна быть отражена в налоговом учете до 1 января 2012 года, к ней применяются положения Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального Закона N 227-ФЗ (пункт 6 статьи 4 данного Закона). Это означает, что:

- в таких случаях взаимозависимость лиц устанавливается по статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации;

- пересчет цены сделки производится в соответствии со статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Поскольку сделки купли - продажи здания и сдача в аренду нежилых помещений совершены Райпо в 2009 году, (доходы и расходы признаны до 01.01.2012), следовательно, к рассматриваемым правоотношениям подлежат применению положения статьей 20 и 40 НК РФ в редакции, действующей в проверяемом периоде (2009 год).

В ходе проверки Инспекцией установлено, что Малмыжское Райпо в 2009 году применяло общепринятую систему налогообложения.

ООО «Пекарь» и ООО «Малмыж-Общепит» находились на упрощенной системе налогообложения с объектом налогообложения доходы минус расходы (налоговая ставка 15 процентов), которая предусматривает освобождение от уплаты налога на прибыль и налога на добавленную стоимость.

Продажа здания магазина «Универсам».

Как следует из материалов дела, на основании постановления Собрания уполномоченных от 04.06.2009 Малмыжское Райпо решило продать здание магазина «Универсам» за 5 000 000 рублей (т. 9 л.д. 4).

29.07.2009 Малмыжское Райпо в лице Председателя Совета Малмыжского Райпо Поташовой Л.А. и ООО «Пекарь» в лице директора Дектеревой Т.Г., занимающей должность председателя Правления Малмыжского Райпо заключили договор купли – продажи здания магазина «Универсам», расположенного по адресу: Кировская область, г.Малмыж, ул. К.Маркса,4 (т. 9 л.д. 1-2).

Согласно пункту  3.1  договора  стоимость  здания  установлена  сторонами в размере 5 000 000 рублей, в том числе НДС.

Здание магазина «Универсам» расположено в исторической части города Малмыжа, на пересечении двух главных улиц города Малмыжа – ул.Комсомольской и ул.Карла Маркса, площадь здания магазина составляет 1037,5 кв.м. Описание объекта: здание кирпичное, назначение торговое, нежилое, 2-х этажное. Год постройки 1971, общая полезная площадь 1025,3 кв.м., торговая площадь 864,9 кв. м., отопление от собственной котельной.

Государственная регистрация сделки подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 20.08.2009 (т. 9 л.д. 5).

01.09.2009 Райпо выставило в адрес ООО «Пекарь» счет-фактуру № 290 на сумму 5 000 000 рублей (т. 9 л.д. 6).

Документов подтверждающих оплату данного счета в материалы дела не представлено.

Кроме того, между Малмыжским Райпо и гражданином Асхатзяновым Р.Р. были заключены договоры займа от 15.04.2009 № 72 на сумму 2 500 000 рублей и от 20.04.2009 № 73 на сумму 2 500 000 рублей (т. 9 л.д. 21, 22).

По условиям данных договоров,  заемные  средства  вовлекаются  в  хозяйственный оборот  для пополнения оборотных средств, срок предоставления займа не установлен, процентная ставка за пользование займом – 1,5%, выплата процентов - по окончании срока займа.

Заявитель представил приходные кассовые ордера на внесение в кассу Малмыжского Райпо денежных средств Асхатзяновым Р.Р. с указанием их назначения (т. 9 л.д. 13-19):

от 10.04.2009 № 1453 на сумму 5 000 000 рублей – аванс по договору,

от 15.04.2009 № 1490  на сумму 2 500 000 рублей – заемные по договору,

от 20.04.2009 № 1568 на сумму 2 500 000 рублей – заемные по договору,

от 28.04.2009 № 1749  на сумму 2 000 000 рублей – заемные по договору,

от 07.05.2009 №1896  на сумму 1 000 000 рублей – заемные  по договору,

от 20.05.2009 № 2067 на сумму 2 000 000 рублей – заемные по договору,

от 25.05.2009 №2111  на сумму 1 000 000 рублей – заемные по договору,

от 26.05.2009 № 2138 на сумму 1 000 000 рублей – заемные  по договору.

Всего – 17 000 000 рублей            .

Из материалов дела следует, что между Малмыжским Райпо и ИП Асхатзяновым Р.Р. 01.06.2009 был заключен договор аренды  здания  магазина «Универсам», расположенного по адресу: Кировская область, г. Малмыж, ул.  К.Маркса, 4 без права передачи его в субаренду иным лицам. В договоре стороны предусмотрели право ИП Асхатзянова Р.Р. выкупить арендуемое помещение. Срок договора стороны определили  с 1 июня 2009 года по 31 декабря 2009 года; арендная плата в месяц составила 15 800 рублей в месяц с НДС (т. 9 л.д. 45-46).

По условиям договора ИП Асхатзянов  Р.Р.  (Арендатор)  обязался  за  счет собственных средств: производить капитальный и текущий ремонт внутри помещения и снаружи, электрооборудования, электропроводки, самостоятельно проводить работу по разграничению границ для энергообеспечения здания, проводить работы по газификации здания; оплачивать самостоятельные услуги, связанные с техническим обслуживанием инженерных сетей и коммуникаций на объекте аренды, а также тепло, электроэнергию, за воду, канализацию .

Факт передачи имущества в аренду подтверждается актом приемки-передачи от 01.06.2009 (т. 9 л.д. 47).

Договор аренды от 01.06.2009 сторонами не расторгался.

Из протокола допроса Асхатзянова Рената Рашидовича